【分享】專利維權(quán)之前，需要對(duì)自己的專利穩(wěn)定性評(píng)估一下嗎？

2019-07-08瀏覽次數(shù)：

來(lái)源：知產(chǎn)時(shí)事    原創(chuàng)：佑斌

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隨著中國(guó)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的環(huán)境日趨改善，我們也明顯感覺(jué)到這兩年的專利訴訟逐漸增多，專利權(quán)人的索賠金額明顯提高，索賠金額過(guò)億元的已是家常便飯。筆者注意到，這些涉案金額大的專利訴訟中，專利被無(wú)效的比例異常高。比如通領(lǐng)科技在南京中院起訴公牛集團(tuán)侵犯其名下的兩件專利，索賠金額近10億元，2019年7月3日，兩件專利都被宣告全部無(wú)效。金溢科技訴聚利科技專利侵權(quán)，索賠金額1億元，2018年7月22日，相關(guān)專利被全部無(wú)效。2017年，廣晟數(shù)碼公司起訴創(chuàng)維、三星等公司，索賠金額約4億元，2018年2月27日，相關(guān)專利被宣告全部無(wú)效……

根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國(guó)近10年來(lái)的專利無(wú)效案件中，專利被全部無(wú)效的比例有50.4%，被部分無(wú)效的比例為60%（鄭海洋等：《2008-2018年度中國(guó)專利無(wú)效案件統(tǒng)計(jì)分析報(bào)告》），而索賠過(guò)億元的專利被無(wú)效的概率顯然高于平均數(shù)。

這些無(wú)效決定中有一些還未經(jīng)過(guò)法院的終審判決，結(jié)果還存在變數(shù)。但筆者分析了這些無(wú)效決定的對(duì)比文件，有些應(yīng)該值得注意的，比如通領(lǐng)科技索賠10億元的兩件專利，無(wú)效的關(guān)鍵對(duì)比文件都來(lái)自行業(yè)內(nèi)的主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手美國(guó)立維騰。這種在行業(yè)主要競(jìng)爭(zhēng)手中的對(duì)比文件是很容易被發(fā)現(xiàn)的，甚至不經(jīng)過(guò)專業(yè)的檢索，企業(yè)的工程師就能說(shuō)出來(lái)最初的方案出自哪家公司，按圖索驥，很快就能確定對(duì)比文件；而索賠4億元的廣晟數(shù)碼的專利直接是被自己公開(kāi)的在先專利無(wú)效的，相信專利權(quán)人對(duì)現(xiàn)有技術(shù)更加清楚。

那么在專利維權(quán)前，到底有沒(méi)有必要對(duì)自己的專利穩(wěn)定性進(jìn)行一番評(píng)估呢？對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，看法有很多。有人自己的專利進(jìn)行穩(wěn)定性評(píng)估比較忌諱，認(rèn)為這相當(dāng)于自己先無(wú)效自己的專利，還未起訴別人，先花錢(qián)無(wú)效自己的專利（雖然不是真正的無(wú)效），感情上接受不了。或者一些人不愿意看到負(fù)面結(jié)果，就像健康人怕體檢一樣，擔(dān)心萬(wàn)一查到問(wèn)題。還有一些人是覺(jué)得沒(méi)有必要，認(rèn)為專利既然已經(jīng)獲得授權(quán)了，就是有效的，干嘛多此一舉對(duì)自己的授權(quán)專利再評(píng)估一遍。

其實(shí)專利穩(wěn)定性評(píng)估是專利行權(quán)時(shí)很重要的一個(gè)步驟，知己知彼才能百戰(zhàn)不殆。

首先，在如何選擇用來(lái)訴訟的專利這個(gè)問(wèn)題上，對(duì)方產(chǎn)品可能侵犯多件專利，到底選擇哪些專利去起訴，穩(wěn)定性就是很重要的一個(gè)考慮因素，否則前面起訴專利侵權(quán)，索賠過(guò)億，看起來(lái)很美好，但專利很快就被無(wú)效，最后就很尷尬。一次兩次可能影響不大，但是維權(quán)的專利老是被無(wú)效，會(huì)影響自己專利組合的威懾力。這就像軍隊(duì)打仗一樣，人數(shù)再多，但老是一觸即潰，最后部隊(duì)就沒(méi)有威懾力了，而專利的威懾力是商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中很重要的因素。

其次，了解自己專利的穩(wěn)定性順序之后，就可以更方便進(jìn)行專利進(jìn)攻的排兵布陣，因?yàn)閷＠€(wěn)定性并沒(méi)有確定的界限，但是根據(jù)找到的對(duì)比文件情況，還是能分出順序來(lái)的，專利權(quán)人心里清楚，哪些專利是不容易無(wú)效的，哪些專利相對(duì)不穩(wěn)定一點(diǎn)，但是權(quán)利要求范圍覆蓋產(chǎn)品的情況不一樣。很多時(shí)候會(huì)遇到這種情況，權(quán)利穩(wěn)定的專利往往保護(hù)范圍比較窄，侵權(quán)比對(duì)難做，而完美覆蓋產(chǎn)品的專利，權(quán)利要求又不穩(wěn)定。這始終是對(duì)矛盾，到底如何選擇？是非常講究的事情，值得專利權(quán)人花一番心思的。

此外，專利穩(wěn)定性的評(píng)估對(duì)訴訟策略的運(yùn)用非常重要。如果專利容易無(wú)效，專利權(quán)人更加傾向于和解，尤其在被訴侵權(quán)人找到的對(duì)比文件，開(kāi)始動(dòng)搖專利權(quán)人對(duì)自己專利的信心時(shí)，和解顯然對(duì)專利權(quán)人最有利的。所以這時(shí)專利權(quán)人提前掌握關(guān)鍵的對(duì)比文件是比較重要的，可以預(yù)先判斷對(duì)方無(wú)效文件的接近程度。自己的掌握的無(wú)效文件在山頂上，當(dāng)對(duì)方爬到半山腰可能還比較安全，要是已經(jīng)接近山頂了，還是應(yīng)該見(jiàn)好就收，和解拿個(gè)三塊五塊也是錢(qián)，否則完全不了解形勢(shì)，以為自己的專利不會(huì)被無(wú)效，等對(duì)方拿到關(guān)鍵的對(duì)比文件，為時(shí)已晚，一毛也拿不到，專利還被無(wú)效了，可謂損了夫人又折兵。比如相關(guān)的專利是在電飯煲領(lǐng)域的，發(fā)明人心里很清楚這個(gè)技術(shù)在烤箱里用得比較多，專利權(quán)人掌握的最接近對(duì)比文件也在烤箱領(lǐng)域。當(dāng)無(wú)效請(qǐng)求找到的對(duì)比文件也在烤箱領(lǐng)域時(shí)，即使還沒(méi)有拿到關(guān)鍵的那一份，專利權(quán)人也要小心了，因?yàn)樗麄冋诔_的方向，這時(shí)候?qū)＠麢?quán)人就應(yīng)該知道專利無(wú)效的可能性在增加，即使調(diào)整訴訟策略，要是盲目自信，會(huì)導(dǎo)致敗訴的局面。

當(dāng)然，對(duì)于專利律師來(lái)說(shuō)，專利訴訟前進(jìn)行穩(wěn)定性評(píng)估是件比較麻煩的事情。一是評(píng)估之后穩(wěn)定性如何很難定性，若是判斷不穩(wěn)定，相當(dāng)于丟了一單業(yè)務(wù)，而且更麻煩的是，專利權(quán)人發(fā)起訴訟之后，并不是所有的被訴侵權(quán)人都會(huì)去提無(wú)效的。很多侵權(quán)人的確是抄襲專利權(quán)人的產(chǎn)品的，但是并不知道那個(gè)專利不穩(wěn)定，以為自己抄襲了，就匆匆和解交錢(qián)了。如果相關(guān)的律師做了評(píng)估之后，發(fā)現(xiàn)專利不穩(wěn)定建議不起訴，等到專利權(quán)人換了一位律師后，沒(méi)想到對(duì)方一收到律師函根本不提無(wú)效，馬上和解匆匆交錢(qián)了，所以這時(shí)候的穩(wěn)定性評(píng)估反而束縛了自己。

此外，即使做專利穩(wěn)定性評(píng)估，做到什么樣的程度？對(duì)比文件應(yīng)該找到什么程度？顯然穩(wěn)定評(píng)估不可能做到無(wú)效的程度，不能用無(wú)效他人專利的力度去評(píng)估自己的專利穩(wěn)定性，這也是沒(méi)有必要的，還會(huì)帶來(lái)意外的風(fēng)險(xiǎn)。專利穩(wěn)定性評(píng)估的方式也要注意，尤其要注意保密問(wèn)題，所以那種滿世界懸賞找對(duì)比文件的方式顯然也不適合來(lái)做穩(wěn)定性評(píng)估。

總之，專利維權(quán)前，要不要做專利穩(wěn)定性評(píng)估，如何做穩(wěn)定性評(píng)估，做到什么程度？這些問(wèn)題都需要仔細(xì)斟酌，與訴訟的策略密切相關(guān)。

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原創(chuàng)：佑斌