專利使用權(quán)可以用來出資入股公司嗎？

2019-08-05瀏覽次數(shù)：

來源：浙江杭知橋律師事務(wù)所    作者：方東

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1、專利使用權(quán)出資的需求點(diǎn)

技術(shù)入股，各取所需；

不涉及專利權(quán)屬變更，我的還是我的；

專利成本轉(zhuǎn)向資產(chǎn)、資本的趨勢(shì)。

2、法律層面

1.公司法第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.公司法第二十八條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

3.公司登記管理?xiàng)l例第十四條 股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

非貨幣財(cái)產(chǎn)出資小結(jié)：可估價(jià)+可轉(zhuǎn)讓+非禁止性規(guī)定。

3、法理層面

公司法下，公司是需要對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法人主體，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)是獨(dú)立的資本（資產(chǎn)）——經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑。

公司的資本（資產(chǎn)）來自股東的投資入股，本身又似是天然受控的未成年人，并不能識(shí)別股入股資產(chǎn)的瑕疵性包括：權(quán)利瑕疵、價(jià)值瑕疵、流通瑕疵等，對(duì)于公司法人本身及第三方交易主體而言是存在巨大的風(fēng)險(xiǎn)。

為了降低這種交易風(fēng)險(xiǎn)，確保公司制度的價(jià)值，必須樹立資本三原則：資本確定、資本維持、資本不變，這三個(gè)原則被視為大陸法系公司法的核心原則。資本三原則下，對(duì)于公司可以接受的入股資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具有：

可評(píng)估性，可以通過資產(chǎn)評(píng)估確定值多少錢——對(duì)應(yīng)資本確定原則

可流通性，可以自由流轉(zhuǎn)，不存在障礙（是否包含公司轉(zhuǎn)給第三方的第二重流動(dòng)性？）——資本天然屬性

市場(chǎng)定價(jià)，值多少錢的波動(dòng)應(yīng)當(dāng)主要?dú)w因于市場(chǎng)而非人為因素——對(duì)應(yīng)資本不變?cè)瓌t

可出資資產(chǎn)小結(jié)：可評(píng)估性+ 可流通性+市場(chǎng)定價(jià)

4、案例及政策層面

1.海信科龍案中法院認(rèn)為：海信科龍公司協(xié)議以專利使用權(quán)出資入股，但專利使用權(quán)只是專利權(quán)的一部分，與公司法的規(guī)定不符.....故海信科龍公司的出資不實(shí)。

2.湖南省、上海市都曾試點(diǎn)支持專利獨(dú)占使用權(quán)出資。

3.認(rèn)繳制下，工商登記部門對(duì)于非貨幣出資采取的是形式審查制，對(duì)于是否實(shí)際完成出資也不會(huì)進(jìn)行驗(yàn)資核查，有的對(duì)于使用權(quán)類型更不會(huì)關(guān)注；只要股東之間對(duì)使用權(quán)出資定價(jià)達(dá)成一致，不需要資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；因此，實(shí)踐中以專利使用權(quán)認(rèn)繳出資存在操作可行性。

5、問題評(píng)析

1.專利使用權(quán)屬性

1.1專利使用權(quán)人

專利權(quán)人/許可使用權(quán)人

1.2權(quán)利取得

專利權(quán)人：申請(qǐng)或轉(zhuǎn)讓或繼受

許可使用權(quán)人：通過專利權(quán)人許可，登記為可選對(duì)抗要件

許可使用權(quán)類型：

獨(dú)占性許可使用：被許可方可以使用專利技術(shù)，包括專利權(quán)人等其他方都不可以使用。

排他性許可使用：被許可方可以使用專利技術(shù)，除了專利權(quán)人外其他方不可以使用。

普通許可使用：被許可方可以使用專利技術(shù)，包括專利權(quán)人等其他許可方都可以使用。

1.3 權(quán)利屬性

使用權(quán)獨(dú)占許可出資：

可評(píng)估定價(jià)+可轉(zhuǎn)讓登記+非禁止性財(cái)產(chǎn)+市場(chǎng)價(jià)值

使用權(quán)排他性許可出資：

可評(píng)估定價(jià)+可轉(zhuǎn)讓登記+非禁止性財(cái)產(chǎn)

但因可自行實(shí)施存在非市場(chǎng)價(jià)值風(fēng)險(xiǎn)

使用權(quán)普通許可出資：

可評(píng)估定價(jià)+可轉(zhuǎn)讓登記+非禁止性財(cái)產(chǎn)

但因可自行實(shí)施及增加許可存在非市場(chǎng)價(jià)值風(fēng)險(xiǎn)

6、問題總結(jié)

1.專利權(quán)人的使用權(quán)通過獨(dú)占性許可出資存在理論可行性。

2.認(rèn)繳制下，工商登記部門對(duì)于非貨幣出資采取的是形式審查制，對(duì)于是否實(shí)際完成出資也不會(huì)進(jìn)行驗(yàn)資核查，有的對(duì)于使用權(quán)類型更不會(huì)關(guān)注；只要股東之間對(duì)使用權(quán)出資定價(jià)達(dá)成一致，不需要資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；因此，實(shí)踐中以專利使用權(quán)認(rèn)繳出資存在操作可行性。

3.工商登記部門形式審查通過，并不代表使用權(quán)出資就是符合公司法規(guī)定的出資要求，尤其是普通許可使用權(quán)及排他許可使用權(quán)出資，理論上不符合資本三原則，因此存在被認(rèn)定虛假出資的風(fēng)險(xiǎn)。

7、曲線出資方案

1.專利權(quán)人與目標(biāo)公司（股東）達(dá)成使用權(quán)許可及出資協(xié)議；

2.專利權(quán)人接收許可使用金；

3.專利權(quán)人接收到的許可使用金用于出資。

注意，2與3順序不可調(diào)。

來源：浙江杭知橋律師事務(wù)所

作者：方東