【一點(diǎn)通】中國(guó)專利制度差嗎？

2019-08-28瀏覽次數(shù)：

來(lái)源：今日知訊   作者：吉靜鮮    編輯：華發(fā)七弦琴

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2018年我國(guó)專利申請(qǐng)量達(dá)到160.2萬(wàn)件，在全球范圍內(nèi)都處于領(lǐng)先地位，但是我國(guó)的專利成果轉(zhuǎn)化率卻大大低于世界平均水平，這對(duì)正處于轉(zhuǎn)型關(guān)鍵時(shí)期的我國(guó)經(jīng)濟(jì)，對(duì)于實(shí)現(xiàn)“中國(guó)制造2025”國(guó)家戰(zhàn)略極為不利，最終將嚴(yán)重影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。很多專家學(xué)者都把造成這個(gè)結(jié)果的原因歸結(jié)給了我國(guó)存在大量低質(zhì)量專利，甚至開(kāi)始否定我國(guó)的專利制度。原因真的是這樣的嗎？

一、各國(guó)專利制度的特點(diǎn)及專利保護(hù)類型

美國(guó)專利商標(biāo)局（USPTO）負(fù)責(zé)受理、審查、批準(zhǔn)專利和商標(biāo)申請(qǐng)事宜。美國(guó)于1790年頒布和實(shí)施了第一部專利法?，F(xiàn)行專利法于1952年頒發(fā)，此后又經(jīng)過(guò)多次修改、補(bǔ)充和完善，形成了一套包括發(fā)明專利、外觀專利和植物專利三種專利的詳細(xì)立法。美國(guó)專利法比較重要的修改為：1984年11月，美國(guó)國(guó)會(huì)對(duì)《專利法》做了一次較大的修訂，規(guī)定了對(duì)藥品和有關(guān)產(chǎn)品的專利保護(hù)期可適當(dāng)延長(zhǎng)。1994年底，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了《烏拉圭回合協(xié)議法》，將原有的自授權(quán)之日起17年的保護(hù)期改為自申請(qǐng)日起20年(適用于1995年6月8日以后提出的申請(qǐng))。2000年3月生效的《美國(guó)發(fā)明人保護(hù)法》(AIPA)，其中許多重要的條款都被直接列入專利法，包括將不公開(kāi)審查制改為早期公開(kāi)延遲審查制，保證發(fā)明人專利保護(hù)期等規(guī)定。該法案的簽署成為美國(guó)專利制度和美國(guó)專利商標(biāo)局歷史上的重要里程碑。美國(guó)專利保護(hù)類型有發(fā)明專利、植物專利、外觀專利三種。美國(guó)專利制度具有一些獨(dú)有的特征。如：先發(fā)明制：美國(guó)實(shí)行的是 "先發(fā)明制"，而非世界上多數(shù)國(guó)家施行的先申請(qǐng)制。 "先發(fā)明制"是指專利申請(qǐng)必須由發(fā)明人提出, 發(fā)明人提出專利申請(qǐng)的同時(shí)或之后可以將申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓。因此美國(guó)專利文件中常出現(xiàn)的權(quán)利人是發(fā)明人和受讓人。臨時(shí)申請(qǐng)：美國(guó)專利制度允許發(fā)明人提交 "臨時(shí)申請(qǐng)"。臨時(shí)專利申請(qǐng)是美國(guó)在烏拉圭回合談判后，根據(jù)談判協(xié)議修改了本國(guó)專利法，于1995年6月8日出臺(tái)的一種專利申請(qǐng)形式，為在USPTO提交的申請(qǐng)建立了一種"國(guó)內(nèi)優(yōu)先權(quán)"制度，為試圖完善發(fā)明或籌集資金的申請(qǐng)人以低廉的費(fèi)用、簡(jiǎn)單的形式申請(qǐng)專利贏得了寶貴的時(shí)間。長(zhǎng)期以來(lái)，USPTO實(shí)行的是不公開(kāi)審查制度（形式審查合格后專利局直接進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查），但是，隨著專利申請(qǐng)量的大幅度增加和審查資源的匱乏，造成專利申請(qǐng)的審理期限過(guò)長(zhǎng)，有的長(zhǎng)達(dá)十幾年，甚至更長(zhǎng)(所謂美國(guó)式"潛水艇專利")，這種狀況顯然難以充分體現(xiàn)現(xiàn)代專利制度的立法宗旨，即以公開(kāi)技術(shù)換取法律保護(hù)。而目前大多數(shù)國(guó)家均采用早期公開(kāi)延遲審查制度，使專利信息盡早公布，促進(jìn)了技術(shù)應(yīng)用與創(chuàng)新，同時(shí)也避免了重復(fù)勞動(dòng)。在大勢(shì)所趨下，2000年3月生效的《美國(guó)發(fā)明人保護(hù)法》(AIPA)規(guī)定，對(duì)在2000年11月29日或之后提出的發(fā)明和植物專利申請(qǐng)(不包括設(shè)計(jì)專利)施行早期公開(kāi)制度，即自有效申請(qǐng)日起滿18個(gè)月即行公開(kāi)。此外，AIPA還規(guī)定：如果申請(qǐng)人不愿意未經(jīng)審查公開(kāi)，可以在申請(qǐng)時(shí)提出請(qǐng)求，并保證該申請(qǐng)只在美國(guó)及其它實(shí)行非18個(gè)月公開(kāi)國(guó)家提出申請(qǐng)，對(duì)于此類申請(qǐng)則不予公開(kāi)直至批準(zhǔn)。在申請(qǐng)公開(kāi)后至專利授權(quán)期間，對(duì)于他人的制造、使用、銷售或進(jìn)口行為，申請(qǐng)人將享有要求獲得適當(dāng)使用費(fèi)的臨時(shí)權(quán)利。USPTO于2000年4月公布"關(guān)于執(zhí)行專利申請(qǐng)18個(gè)月公開(kāi)"的通知，同年9月出臺(tái)正式規(guī)章，并自2001年3月15日開(kāi)始正式按照AIPA的規(guī)定出版發(fā)明專利申請(qǐng)公開(kāi)說(shuō)明書。

日本特許廳負(fù)責(zé)專利和商標(biāo)申請(qǐng)的受理、審查和批準(zhǔn)事宜。日本專利制度設(shè)立于1885（明治18年）年，經(jīng)過(guò)兩次大的修訂，目前的專利法是在1960（昭和35年）年4月1日實(shí)施的專利法的基礎(chǔ)上經(jīng)過(guò)無(wú)數(shù)次小的修訂而形成。日本專利保護(hù)類型有發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)三種。三種專利分別由對(duì)應(yīng)的法律《特許法（專利法）》、《實(shí)用新案（實(shí)用新型）》、《意匠（外觀設(shè)計(jì)）法》予以規(guī)范。三種專利法還有各自輔助性的法律或者法規(guī)，如，對(duì)應(yīng)《特許法》，有《特許法施行法》、《特許法施行令》（政令）、《特許法施行規(guī)則》（省令）。日本專利制度特點(diǎn)：日本法律規(guī)定，如果滿足一定的條件且在一定的時(shí)間段內(nèi)，發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)類別之間可以相互轉(zhuǎn)換。這種制度方便申請(qǐng)人在提出申請(qǐng)后改變保護(hù)類別，根據(jù)需要選擇保護(hù)手段。例如，如果某件發(fā)明專利申請(qǐng)?jiān)趯?shí)審過(guò)程中由于創(chuàng)造性理由被駁回時(shí)，申請(qǐng)人可以在收到駁回通知之日起30日內(nèi)提出將發(fā)明申請(qǐng)轉(zhuǎn)為實(shí)用新型的請(qǐng)求，以便將滿足不了創(chuàng)造性要求的發(fā)明申請(qǐng)轉(zhuǎn)為實(shí)用新型保護(hù)。實(shí)用新型申請(qǐng)可以在自申請(qǐng)日起3年內(nèi)轉(zhuǎn)換為發(fā)明專利申請(qǐng)。如果變更申請(qǐng)?jiān)趯?shí)用新型授權(quán)前提出，原實(shí)用新型申請(qǐng)被視為撤回；如果是在實(shí)用新型授權(quán)后提出，原實(shí)用新型被視為放棄。但變更為發(fā)明的專利申請(qǐng)能否被授權(quán)還要通過(guò)實(shí)質(zhì)審查程序確定。日本外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)又包括以下幾種：成套物品的外觀設(shè)計(jì)、類似外觀設(shè)計(jì)、保密外觀設(shè)計(jì)和部分外觀設(shè)計(jì)。

韓國(guó)于1908年制定并公布了《特許令》（專利令），直接引進(jìn)并適用日本的法律體系。于1946年設(shè)立特許院并制定了第一部真正意義上的《特許法》。1961年至1963年，韓國(guó)大幅修訂《特許法》，將其分離成三種獨(dú)立的法律，《特許法》、《實(shí)用新案法》和《意匠法》，對(duì)應(yīng)保護(hù)的三種專利類型：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)。各種法有相應(yīng)的施行令和施行規(guī)則。1976年韓國(guó)《政府組織法》修訂后，1977年韓國(guó)特許院改設(shè)為特許廳，隸屬產(chǎn)業(yè)資源部管轄，負(fù)責(zé)專利和商標(biāo)申請(qǐng)的受理、審查和批準(zhǔn)事宜。外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)申請(qǐng)由特許廳的同一個(gè)部門進(jìn)行審查。2000年，特許廳更名為知識(shí)產(chǎn)權(quán)局，業(yè)務(wù)范圍進(jìn)一步擴(kuò)大。目前，韓國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理局不僅承擔(dān)同專利、商標(biāo)有關(guān)的工作，還下設(shè)了工業(yè)產(chǎn)權(quán)審判庭，處理與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的爭(zhēng)端。該局還擔(dān)負(fù)著打擊假冒產(chǎn)品、培養(yǎng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的人力資源等職責(zé)。 韓國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)局成立后，建立了知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理的專門網(wǎng)KIPOnet，向公眾提供申請(qǐng)、查詢、繳費(fèi)等一系列服務(wù)。這套系統(tǒng)的運(yùn)行標(biāo)志著韓國(guó)國(guó)內(nèi)專利申請(qǐng)達(dá)到了全面電子化的階段。目前，韓國(guó)專利申請(qǐng)和處理電子化比率已經(jīng)接近100％，達(dá)到了全球頂尖水平。韓國(guó)專利制度特點(diǎn): 韓國(guó)有二重申請(qǐng)制度。二重申請(qǐng)是指對(duì)同樣內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造，可以提出發(fā)明、實(shí)用新型的重復(fù)申請(qǐng)。實(shí)用新型授權(quán)注冊(cè)后一年內(nèi)可以申請(qǐng)發(fā)明專利。不過(guò)同一主題的申請(qǐng)只能授予一項(xiàng)專利，因此申請(qǐng)人必須在實(shí)用新型或發(fā)明之間放棄其中一個(gè)。自2006年10月1日起韓國(guó)實(shí)施修改后的專利法，將二重申請(qǐng)制度改為變更申請(qǐng)制度，即申請(qǐng)類型之間可以變化。如，在不超過(guò)實(shí)用新型專利申請(qǐng)范圍的情況下，申請(qǐng)人可以將原實(shí)用新型申請(qǐng)變更為發(fā)明專利申請(qǐng)，申請(qǐng)日保持不變。變更成功后原實(shí)用新型即被視為撤回。對(duì)于2006年10月1日之前提出的實(shí)用新型，實(shí)施形式審查制度，自2006年10月1日起，對(duì)遞交的實(shí)用新型專利申請(qǐng)由形式審查改為與發(fā)明專利相同的實(shí)質(zhì)審查。韓國(guó)外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)又包括幾種：復(fù)數(shù)外觀設(shè)計(jì)、類似外觀設(shè)計(jì)、秘密外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)和部分外觀設(shè)計(jì)。復(fù)數(shù)外觀設(shè)計(jì)是指一件申請(qǐng)可包括大類相同的20個(gè)以內(nèi)的外觀設(shè)計(jì)。類似外觀設(shè)計(jì)指對(duì)已經(jīng)申請(qǐng)或已授權(quán)的外觀設(shè)計(jì)為基礎(chǔ)提出類似的外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)，以防止他人仿造、盜用其外觀設(shè)計(jì)而侵害其權(quán)利。秘密外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)是指在申請(qǐng)人對(duì)外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品實(shí)施準(zhǔn)備尚未完成的情況下，擔(dān)心公布的外觀設(shè)計(jì)被他人仿造，盜用，請(qǐng)求專利局在自授權(quán)之日起3年內(nèi)不公布其外觀設(shè)計(jì)的情況。同時(shí)規(guī)定，秘密外觀設(shè)計(jì)自授權(quán)之日起3年后必須公開(kāi)。

中國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局負(fù)責(zé)專利申請(qǐng)的受理、審查、授權(quán)事宜，商標(biāo)申請(qǐng)由國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局負(fù)責(zé)受理、審批、注冊(cè)事宜。專利保護(hù)類型有發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)三種。一部專利法包括三種專利申請(qǐng)的所有相關(guān)事宜。相關(guān)的法規(guī)有專利法實(shí)施細(xì)則及審查指南。專利和商標(biāo)申請(qǐng)分別由兩個(gè)獨(dú)立的審查部門處理。我國(guó)歷史上第一部正式的專利法是1944年5月29日由當(dāng)時(shí)的國(guó)民黨政府頒布的《專利法》。該法規(guī)定對(duì)發(fā)明、新型和新式樣授予專利權(quán)，期限分別是15年、10年、5年。這部專利法于1949年１月１日在臺(tái)灣地區(qū)施行。新中國(guó)建立后，1950年８月，中央人民政府政務(wù)院頒布了《保障發(fā)明權(quán)與專利權(quán)暫行條例》。該條例采用了前蘇聯(lián)的發(fā)明證書和專利證書的雙軌制。1979年3月，為適應(yīng)改革開(kāi)放形勢(shì)的需要，我國(guó)開(kāi)始專利立法的準(zhǔn)備工作。1980年1月，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)成立了國(guó)家專利局。1984年3月12日，《中華人民共和國(guó)專利法》審議通過(guò)，該法于1985年4月1日起正式施行。專利法的誕生，標(biāo)志著我國(guó)專利制度的開(kāi)始?！?992年我國(guó)的專利法進(jìn)行了一次修改，修改后的專利法于1993年１月１日起施行。伴隨我國(guó)入世，在2000年對(duì)專利法進(jìn)行了第二次修改，修改后專利法于2001年7月1日起施行。

二、專利保護(hù)范圍美國(guó)

專利法傾向于最大限度地保護(hù)一切可獲得保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造, 可獲得專利權(quán)的主題非常廣泛，包括“普天之下人造的任何東西”。現(xiàn)行美國(guó)《專利法》(1952年)第101條規(guī)定，“凡發(fā)明或發(fā)現(xiàn)了任何新穎且實(shí)用的方法、機(jī)器、產(chǎn)品、合成物，或者是在現(xiàn)有基礎(chǔ)上作出的新穎且實(shí)用的改進(jìn)，都可以獲得專利。只要具備專利的法定標(biāo)準(zhǔn)：新穎性、實(shí)用性、非顯而易見(jiàn)性、充分公開(kāi)和有明確保護(hù)的主題”。但是，在實(shí)踐中美國(guó)法院仍然堅(jiān)持某些類型的發(fā)明不可以取得專利。被傳統(tǒng)普通法排除在外的包括：自然現(xiàn)象、抽象概念、智力活動(dòng)的步驟、無(wú)實(shí)質(zhì)性應(yīng)用的數(shù)學(xué)運(yùn)算法則、印刷品等。對(duì)可取得專利的主題限制較少,除原子核裂變物質(zhì)發(fā)明不能獲得專利外,其余的一般發(fā)明如植物新品種、電子商務(wù)程序或方法甚至培育的微生物等均可獲得專利。

中國(guó)專利法第25條規(guī)定的不予保護(hù)的內(nèi)容為：（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（二）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法（三）疾病的診斷和治療方法；（四）動(dòng)物和植物品種；（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。

日本專利法僅規(guī)定對(duì)中國(guó)專利法第25條第1－3款所述內(nèi)容不予保護(hù)，對(duì)第4－5款沒(méi)有列入不予保護(hù)的范圍，意味著在中國(guó)專利法不能保護(hù)的“動(dòng)物和植物新品種”、和“用原子核變換方法獲得的物質(zhì)”在日本可以獲得保護(hù)。

韓國(guó)專利法規(guī)定，對(duì)擾亂公共秩序或良好的風(fēng)俗習(xí)慣，或危害公共衛(wèi)生的專利，以及涉及國(guó)家安全的國(guó)防技術(shù)，不授予專利權(quán)。在醫(yī)療和外科手術(shù)技術(shù)領(lǐng)域，除對(duì)人的手術(shù)處理和診斷方法外，所有可能的發(fā)明都可以獲得專利保護(hù)?；蛐蛄械脑紨?shù)據(jù)因不具備實(shí)用性而不能獲得專利，基因片段如果能夠清楚證明其實(shí)用性則可以獲得專利。商業(yè)方法本身如果缺乏技術(shù)實(shí)施方式，則不屬于授予專利權(quán)的主題，必須與技術(shù)措施結(jié)合才能授予專利權(quán)。原子核變換方法、動(dòng)物品種、無(wú)性變種植物都可以申請(qǐng)專利，獲得保護(hù)。

三、對(duì)專利申請(qǐng)的審查制度及相關(guān)規(guī)定

美國(guó)法律規(guī)定，在提出發(fā)明專利申請(qǐng)、外觀申請(qǐng)、植物專利申請(qǐng)的同時(shí)必須繳納專利申請(qǐng)費(fèi)、檢索費(fèi)和實(shí)審費(fèi)，對(duì)三種專利均給予實(shí)質(zhì)審查。對(duì)在2000年11月29日或之后提出的發(fā)明和植物專利申請(qǐng)(不包括設(shè)計(jì)專利)施行早期公開(kāi)制度，即自有效申請(qǐng)日起滿18個(gè)月即行公開(kāi)。發(fā)明申請(qǐng)公開(kāi)后的專利申請(qǐng)即進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查程序。不公開(kāi)的專利申請(qǐng)形式審查合格后即進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查程序。美國(guó)于2006年8月25日起施行專利加快審查程序。該程序承諾只要申請(qǐng)人按照規(guī)定程序提交文件和配合審查，繳納一定的費(fèi)用，可于申請(qǐng)日起12個(gè)月內(nèi)收到其專利申請(qǐng)專利性的終局決定。對(duì)要求加快審查的專利申請(qǐng)的規(guī)定為：被要求加快審查的專利申請(qǐng)權(quán)利要求總數(shù)不超過(guò)20項(xiàng)，其中獨(dú)立權(quán)利要求不超過(guò)3項(xiàng)，專利申請(qǐng)必須通過(guò)電子申請(qǐng)的方式提交。還要求申請(qǐng)人需要對(duì)其專利申請(qǐng)進(jìn)行專利性檢索，提供詳細(xì)的檢索報(bào)告和與其發(fā)明相近的在先文獻(xiàn)，解釋在先文獻(xiàn)和其發(fā)明的不同之處。該程序可能適合一些明顯具有專利性、不十分復(fù)雜并且希望盡快獲得授權(quán)的專利申請(qǐng)。

日本法律規(guī)定任何人都可以對(duì)發(fā)明專利申請(qǐng)?zhí)岢鰧?shí)審請(qǐng)求，不限于申請(qǐng)人。提實(shí)審的費(fèi)用由提出請(qǐng)求人負(fù)擔(dān)。提實(shí)審期限為自日本申請(qǐng)日起3年（2000年以前為7年）。日本設(shè)置非申請(qǐng)人可以提實(shí)審的程序與日本原來(lái)提實(shí)審請(qǐng)求的時(shí)限長(zhǎng)（7年）有關(guān)系。主要是對(duì)于那些遲遲不進(jìn)行審查的專利申請(qǐng)，利害關(guān)系人為了消除可能侵權(quán)的危險(xiǎn)，對(duì)與自己有關(guān)系的專利申請(qǐng)?zhí)岢鰧?shí)審請(qǐng)求以使其相關(guān)專利申請(qǐng)的專利性盡快明朗化，方便進(jìn)一步?jīng)Q策。這一措施加快了專利授權(quán)程序，維護(hù)了公眾利益。對(duì)于PCT進(jìn)入日本國(guó)家階段的專利申請(qǐng)，提實(shí)審期限為自PCT國(guó)際申請(qǐng)日起三年。日本對(duì)實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，實(shí)施登記注冊(cè)制。

韓國(guó)法律也規(guī)定任何人都可以對(duì)發(fā)明專利申請(qǐng)?zhí)岢鰧?shí)審請(qǐng)求，不限于申請(qǐng)人。請(qǐng)求實(shí)質(zhì)審查的期限為從申請(qǐng)日起5年。對(duì)二重申請(qǐng)、分案件申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)從原申請(qǐng)日起5年內(nèi)提出，但是經(jīng)過(guò)5年的，可以在提出分案或二重申請(qǐng)之日起30天內(nèi)提出。 對(duì)于PCT進(jìn)入韓國(guó)國(guó)家階段的專利申請(qǐng)，實(shí)審請(qǐng)求應(yīng)自國(guó)際申請(qǐng)日起5年內(nèi)提出，但必須從申請(qǐng)人提交國(guó)際申請(qǐng)的譯文、手續(xù)費(fèi)之后才可以提出實(shí)審，第三者必須經(jīng)過(guò)國(guó)內(nèi)書面材料提出時(shí)間之后才可以對(duì)該專利提出實(shí)審。韓國(guó)有優(yōu)先審查制度：是指對(duì)符合法律規(guī)定的一定條件的發(fā)明專利申請(qǐng)，由申請(qǐng)人、委托代理人、想實(shí)施該專利的他人或地方團(tuán)體提出優(yōu)先審查請(qǐng)求，并繳納一定費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行優(yōu)先審查的制度。一般優(yōu)先審查僅對(duì)已經(jīng)公開(kāi)并已進(jìn)入實(shí)審程序的申請(qǐng)?zhí)岢?，但?duì)關(guān)系國(guó)家利益等的發(fā)明，可以在未公開(kāi)之前提出。對(duì)符合條件的請(qǐng)求，對(duì)涉及的專利申請(qǐng)進(jìn)行優(yōu)先審查。韓國(guó)對(duì)實(shí)用新型專利申請(qǐng)自2006年起，實(shí)施實(shí)質(zhì)審查制度。對(duì)外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)進(jìn)行部分實(shí)質(zhì)審查，如對(duì)平面圖形的外觀設(shè)計(jì)，不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

中國(guó)發(fā)明專利申請(qǐng)?zhí)釋?shí)審的期限為自申請(qǐng)日（要求優(yōu)先權(quán)時(shí)，自優(yōu)先權(quán)日）起3年，提實(shí)審的主體只能是申請(qǐng)人。中國(guó)對(duì)加快審查沒(méi)有明確法律規(guī)定，但在實(shí)際操作中對(duì)發(fā)明專利申請(qǐng)有加快審查程序，有關(guān)文件、費(fèi)用規(guī)定不夠明朗。對(duì)發(fā)明專利申請(qǐng)實(shí)施早期公開(kāi)，請(qǐng)求審查制，對(duì)實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，初審合格后即授權(quán)登記。

四、對(duì)專利申請(qǐng)有關(guān)文件的要求

美國(guó)：提出發(fā)明專利申請(qǐng)需要遞交的文件有：傳送表或傳送信、費(fèi)用繳納情況、申請(qǐng)數(shù)據(jù)頁(yè)、說(shuō)明書（至少一項(xiàng)權(quán)利要求）、附圖（必要時(shí)）、發(fā)明人簽字的宣誓或聲明、委托書、公開(kāi)信息說(shuō)明（IDS）。美國(guó)可以以非英文說(shuō)明書提出專利申請(qǐng)。宣誓書或聲明可后補(bǔ)，任何發(fā)明人都必須在宣誓或聲明上簽字，證明自己是所述發(fā)明的原始發(fā)明人。宣誓或聲明一般由發(fā)明人本人簽字，或由法律授權(quán)的人代簽。宣誓必須在公證員或類似官員面前宣誓并簽字。聲明不必由公證員或類似官員見(jiàn)證而簽字，聲明可以代替宣誓，因此建議使用。遞交繼續(xù)申請(qǐng)、臨時(shí)申請(qǐng)時(shí)，在先申請(qǐng)的宣誓或聲明復(fù)印件可以使用。如果要求優(yōu)先權(quán)，優(yōu)證文件可以在辦理授權(quán)登記手續(xù)之前遞交。發(fā)明專利和植物專利又分臨時(shí)專利和非臨時(shí)專利兩種。臨時(shí)專利申請(qǐng)是向美國(guó)專利商標(biāo)局提出的申請(qǐng)。提出臨時(shí)專利申請(qǐng)時(shí)不需要正式的權(quán)利要求、誓詞及聲明、相關(guān)資料及在先的技術(shù)公開(kāi)。臨時(shí)專利申請(qǐng)可以作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)在12個(gè)月內(nèi)提交非臨時(shí)專利申請(qǐng)。美國(guó)專利法規(guī)定，申請(qǐng)人有義務(wù)向?qū)＠虡?biāo)局提交所知道的與專利申請(qǐng)的授權(quán)有關(guān)的信息（Information Disclosure Statement IDS）。不同時(shí)期提交有關(guān)信息有不同要求。在審查員發(fā)出第一次審查意見(jiàn)之前提交，不須提交說(shuō)明，不必交費(fèi)。如果在收到審查意見(jiàn)后再提交，要提交說(shuō)明并且要交費(fèi)。

日本：一般以日文遞交專利申請(qǐng)，但也可以用英文說(shuō)明書遞交新申請(qǐng)，然后在遞交日起2個(gè)月內(nèi)遞交日本翻譯文本。新申請(qǐng)要交委托書，辦理專利和商標(biāo)有關(guān)的事宜可用一份總委托書。以英文說(shuō)明書遞交或PCT進(jìn)入日本的申請(qǐng)，由于翻譯錯(cuò)誤時(shí)可以改正。要求優(yōu)先權(quán)時(shí)，優(yōu)證文件應(yīng)于優(yōu)先權(quán)日起1年4個(gè)月內(nèi)遞交。優(yōu)證文件不必翻譯。

韓國(guó)：要求以韓語(yǔ)提交新申請(qǐng)文件，否則不予受理。優(yōu)證文件應(yīng)于優(yōu)先權(quán)日起1年4個(gè)月內(nèi)遞交。2006年3月以前要提交優(yōu)證文件譯文，2006年3月之后不必遞交優(yōu)證文件譯文，但如果審查員要求，應(yīng)提交譯文。新申請(qǐng)要交委托書，一份委托書內(nèi)容可涉及專利、商標(biāo)、版權(quán)等事宜。對(duì)優(yōu)先權(quán)要求，韓國(guó)專利法規(guī)定申請(qǐng)人可以在最早的優(yōu)先權(quán)日后16個(gè)月內(nèi)增加或變更優(yōu)先權(quán)請(qǐng)求。另外，要求某些國(guó)家如日本申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)時(shí)不需要提交優(yōu)先權(quán)文本。

中國(guó)：新申請(qǐng)必須以中文遞交，否則不予受理。優(yōu)先權(quán)文件應(yīng)于申請(qǐng)日起3個(gè)月內(nèi)遞交。要求優(yōu)先權(quán)的申請(qǐng)人與優(yōu)先權(quán)文件上的申請(qǐng)人不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)日起3個(gè)月內(nèi)遞交轉(zhuǎn)讓證明。委托代理機(jī)構(gòu)時(shí)要交委托書。

五、申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)文件修改、補(bǔ)正的機(jī)會(huì)

美國(guó)規(guī)定：申請(qǐng)人可以在審查員啟動(dòng)審查程序之前（一般申請(qǐng)日起3個(gè)月）主動(dòng)修改申請(qǐng)文件。在答復(fù)審查意見(jiàn)時(shí)也可以主動(dòng)修改申請(qǐng)文件。美國(guó)發(fā)明申請(qǐng)最早在遞交申請(qǐng)一年半左右收到審查意見(jiàn)，答復(fù)第一次審查意見(jiàn)的期限為自發(fā)出審查意見(jiàn)通知起三個(gè)月。答復(fù)期限可以延期最多6個(gè)月。每延期一個(gè)月，官費(fèi)呈幾何比例遞增。美國(guó)發(fā)明專利申請(qǐng)， 一般情況下，第二次審查意見(jiàn)是最后一次審查意見(jiàn)，收到最后一次審查意見(jiàn)后，申請(qǐng)人可以有三種選擇：1。提出針對(duì)同一件申請(qǐng)的繼續(xù)審查（RCE）；2。提出繼續(xù)申請(qǐng)（另一件獨(dú)立的申請(qǐng)）；3。提出上訴請(qǐng)求。繼續(xù)審查是在收到表示程序結(jié)束的官方文件，如最后一次審查意見(jiàn)或授權(quán)通知，但未繳納授權(quán)費(fèi)后提出，提出時(shí)要繳納費(fèi)用，提交相關(guān)信息（IDS）或?qū)ι暾?qǐng)文件進(jìn)行修改，以鞏固其專利性。繼續(xù)申請(qǐng)包括普通繼續(xù)申請(qǐng)、分案申請(qǐng)、部分繼續(xù)申請(qǐng)。繼續(xù)申請(qǐng)按一件新申請(qǐng)對(duì)待。普通繼續(xù)申請(qǐng)是針對(duì)同一申請(qǐng)公開(kāi)的同一主題的發(fā)明內(nèi)容，收到駁回或保護(hù)范圍較窄的授權(quán)通知后，向?qū)＠虡?biāo)局提交的進(jìn)一步爭(zhēng)辯和/或證據(jù)及修改的權(quán)利要求，以爭(zhēng)取授權(quán)或擴(kuò)大保護(hù)范圍。分案申請(qǐng)是針對(duì)同一申請(qǐng)公開(kāi)的不同主題的發(fā)明內(nèi)容，應(yīng)審查員要求或申請(qǐng)人主動(dòng)提出的另一件申請(qǐng)。部分繼續(xù)申請(qǐng)是對(duì)相同主題和新主題提出的改進(jìn)或修改，可以對(duì)公開(kāi)的內(nèi)容增加補(bǔ)充材料。

日本法規(guī)定：申請(qǐng)人在申請(qǐng)階段有幾次主動(dòng)修改申請(qǐng)文件的機(jī)會(huì)：1。收到審查意見(jiàn)之前；2。收到第一次駁回通知后6個(gè)月內(nèi)；3。收到最終駁回通知后6個(gè)月內(nèi)。

韓國(guó)：KIPO廢止了主動(dòng)修改的時(shí)間限制，現(xiàn)在申請(qǐng)人可以在授權(quán)通知書或第1次駁回通知書之前的任何時(shí)間內(nèi)進(jìn)行修改。收到駁回通知答復(fù)期限內(nèi)可以修改；提出復(fù)審請(qǐng)求日起30天內(nèi)可以修改。

中國(guó)專利法規(guī)定：發(fā)明專利申請(qǐng)只有在提實(shí)審請(qǐng)求時(shí)，或在收到進(jìn)入實(shí)審?fù)ㄖ掌?個(gè)月內(nèi)，可以對(duì)申請(qǐng)文件進(jìn)行主動(dòng)修改。其他修改只能按審查員要求進(jìn)行，或經(jīng)審查員同意進(jìn)行修改。實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)僅可以在申請(qǐng)日起2個(gè)月內(nèi)對(duì)申請(qǐng)文件進(jìn)行主動(dòng)修改。

六、授予專利權(quán)的條件

美國(guó)對(duì)專利申請(qǐng)授權(quán)的要求為滿足實(shí)用性、新穎性、非顯而易見(jiàn)性要求。

日本授予專利權(quán)的基本條件為“三性”，即新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性。但關(guān)于新穎性定義不同。日本有關(guān)新穎性規(guī)定在公開(kāi)方式上比中國(guó)多一種，即通過(guò)通信線路為公眾所知。另外，公知、公用的地域范圍為全世界，不限于日本國(guó)內(nèi)。公開(kāi)時(shí)間為“申請(qǐng)前”，申請(qǐng)日當(dāng)日公開(kāi)的出版物也包括在破壞新穎性范圍內(nèi)，具體比較時(shí)可以精確到小時(shí)和分鐘。

韓國(guó)：授權(quán)要求為滿足新規(guī)性、進(jìn)步性和產(chǎn)業(yè)上利用可能性。新規(guī)性（新穎性），是指在申請(qǐng)日以前沒(méi)有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮趪?guó)內(nèi)外出版物上公開(kāi)發(fā)表過(guò)，或者在總統(tǒng)令規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)方式公開(kāi)發(fā)表過(guò)，在國(guó)內(nèi)告知或公開(kāi)使用。2006年初韓國(guó)對(duì)專利法進(jìn)行了修改，自2006年10月1日起實(shí)施修改后的專利法，有關(guān)新穎性規(guī)定修改為：不論韓國(guó)國(guó)內(nèi)或國(guó)外，只要在申請(qǐng)前已經(jīng)被公開(kāi)或使用，即喪失新穎性。有關(guān)不喪失新穎性例外情況：

中國(guó)專利法規(guī)定的不喪失新穎性例外情況為：（一）在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的；（二）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；（三）他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。

日本規(guī)定不喪失新穎性情況為：1。試驗(yàn)；2?？锇l(fā)表；3。網(wǎng)絡(luò)公開(kāi)；4。特許廳長(zhǎng)官認(rèn)可的學(xué)術(shù)會(huì)議上公開(kāi)；5違反申請(qǐng)人意愿的公開(kāi)、共用、刊物發(fā)表；6。政府機(jī)關(guān)認(rèn)可的博覽會(huì)、展覽會(huì)。

韓國(guó)規(guī)定不喪失新穎性情況為：1。以實(shí)驗(yàn)為目的使用，在刊物上發(fā)表、在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表、在學(xué)術(shù)會(huì)議中書面發(fā)表；學(xué)術(shù)會(huì)議是指其實(shí)施令中規(guī)定的一定的學(xué)術(shù)團(tuán)體。2．他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄漏其內(nèi)容；3。在展覽會(huì)上展出。展覽會(huì)可以是國(guó)內(nèi)外任何人主辦的展覽會(huì)。自2006年10月1日，有關(guān)不喪失新穎性規(guī)定廢除了以上限制，規(guī)定發(fā)明在申請(qǐng)前以任何形式公開(kāi)，只要在公開(kāi)日起六個(gè)月內(nèi)向韓國(guó)專利局提出申請(qǐng)，就不喪失新穎性。韓國(guó)提交不喪失新穎性證明材料時(shí)間為自申請(qǐng)日起30天。中國(guó)提交不喪失新穎性證明材料時(shí)間為自申請(qǐng)日起2個(gè)月。韓國(guó)“擴(kuò)大的先申請(qǐng)”概念與中國(guó)的“抵觸申請(qǐng)”類似，但韓國(guó)以發(fā)明人或設(shè)計(jì)人作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。中國(guó)以申請(qǐng)人作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。韓國(guó)：對(duì)于授權(quán)的實(shí)用新型專利，任何人可以請(qǐng)求對(duì)該專利進(jìn)行技術(shù)評(píng)價(jià)（由專利主管部門出具檢索報(bào)告）。中國(guó)對(duì)于授權(quán)的實(shí)用新型專利，只有專利權(quán)人可以請(qǐng)求對(duì)該專利進(jìn)行技術(shù)評(píng)價(jià)（由專利主管部門出具檢索報(bào)告）。

七、專利授權(quán)后程序、保護(hù)期限及年費(fèi)繳納

（一）授權(quán)后的程序

美國(guó)專利法規(guī)定，對(duì)授權(quán)后的專利可以進(jìn)行修正(correction of Patent)，主要有以下幾種：1、更正專利（Certificate of Correction）：如改正專利商標(biāo)局或申請(qǐng)人產(chǎn)生的印刷、拼寫或打字錯(cuò)誤，但不能增加新內(nèi)容；2、放棄權(quán)利要求(Disclaimer)：專利權(quán)人可以向官方提出一份聲明，放棄一項(xiàng)或多項(xiàng)權(quán)利要求；3、再頒專利(reissue)：專利權(quán)人可以申請(qǐng)改正無(wú)惡意情況下產(chǎn)生的差錯(cuò)，包括權(quán)利要求保護(hù)范圍過(guò)寬或過(guò)窄、公開(kāi)包含不準(zhǔn)確內(nèi)容、優(yōu)先權(quán)要求不當(dāng)、申請(qǐng)人提供的引用文件不正確等。 再頒專利請(qǐng)求一般在專利授權(quán)后兩年內(nèi)提出，可以擴(kuò)大權(quán)利要求保護(hù)范圍。如果授權(quán)兩年后提出就不能擴(kuò)大專利保護(hù)范圍；4、重新審查(reexamination)：任何人在專利有效期的任何時(shí)間均可對(duì)授權(quán)的專利提出影響專利授權(quán)的實(shí)質(zhì)性問(wèn)題，請(qǐng)求重新審查。如果美國(guó)專利商標(biāo)局決定對(duì)授權(quán)的某一專利啟動(dòng)重新審查，該專利就成為“不定專利”。經(jīng)重新審查后，專利商標(biāo)局將對(duì)涉及的專利作出決定性的結(jié)論。

日本法規(guī)定，專利權(quán)人可以在授權(quán)以后主動(dòng)對(duì)授權(quán)的專利文件進(jìn)行訂正，以便完善其專利，提高其專利的穩(wěn)定性。訂正請(qǐng)求應(yīng)向日本特許廳審判部（類似中國(guó)專利局復(fù)審委員會(huì)）提出。

韓國(guó)：發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)自授權(quán)登記日起有3個(gè)月異議期。申請(qǐng)人可以用專利訂正制度在他人提出異議后，修改自己的專利文件。

中國(guó)：除了專利局原因造成的差錯(cuò)外，申請(qǐng)人不能提出任何改正。

（二）保護(hù)期限

美國(guó)：發(fā)明、植物專利保護(hù)期限為20年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算。外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)期限為14年，自授權(quán)日起計(jì)算。美國(guó)專利商標(biāo)局于2000年9月公布了有關(guān)專利保護(hù)期延長(zhǎng)的實(shí)施細(xì)則。該文件規(guī)定，只有在2000年5月29日以后提出的發(fā)明或植物專利申請(qǐng)適用本規(guī)定，并闡明如果是因?yàn)樯暾?qǐng)人"行動(dòng)不夠積極"造成專利保護(hù)期延誤，應(yīng)當(dāng)減少保護(hù)期任意一段時(shí)間。為了充分保護(hù)發(fā)明人的權(quán)利，對(duì)由于USPTO原因造成專利保護(hù)期延誤，令發(fā)明人不能享有自申請(qǐng)日起20年保護(hù)期的專利，應(yīng)延長(zhǎng)其保護(hù)期，確保發(fā)明人享有自授權(quán)之日起17年的專利保護(hù)時(shí)間。屬于可延長(zhǎng)專利保護(hù)期的具體情形是：--USPTO未在指定的期限內(nèi)作出必要的決定；--USPTO未能在3年內(nèi)授予專利權(quán)；--因抵觸(Interference，專利權(quán)請(qǐng)求糾紛)、保密令或訴訟程序造成延誤。

日本：發(fā)明專利保護(hù)期限為20年，自申請(qǐng)日起計(jì)算。在一定的條件下，有關(guān)化學(xué)和醫(yī)藥領(lǐng)域的發(fā)明可以申請(qǐng)延長(zhǎng)5年。實(shí)用新型保護(hù)期限為10年，自申請(qǐng)日起計(jì)算。外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期限為20年，自授權(quán)日起計(jì)算（2006年6月7日以前15年）。

韓國(guó)：發(fā)明專利保護(hù)期限為20年，自申請(qǐng)日起計(jì)算。在一定的條件下，有關(guān)農(nóng)藥或醫(yī)藥領(lǐng)域的發(fā)明可以申請(qǐng)延長(zhǎng)5年。實(shí)用新型保護(hù)期限為10年，自申請(qǐng)日起計(jì)算，特殊情況下可延期5年。外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期限為15年，自授權(quán)日起計(jì)算。

中國(guó)：發(fā)明專利保護(hù)期限為20年，實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期限為10年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算。歐洲共同體外觀設(shè)計(jì)（注冊(cè)式）保護(hù)期為自申請(qǐng)日起5年，期滿后可續(xù)展4次，每次5年，最長(zhǎng)保護(hù)期限為25年。法國(guó)外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期限為5年，可以每5年續(xù)展一次，最長(zhǎng)不超過(guò)25年。

（三）年費(fèi)繳納

美國(guó)：發(fā)明專利繳納登記費(fèi)后，在自授權(quán)日起第3年半、7年半、11年半繳納三次年費(fèi)維持專利有效。植物專利和外觀設(shè)計(jì)繳納登記費(fèi)后，不用再繳納年費(fèi)（維持費(fèi)）。

韓國(guó)：申請(qǐng)人應(yīng)于收到授權(quán)決定之日起3個(gè)月內(nèi)繳納最初3年的全部年費(fèi)，第4年起每年繳納年費(fèi)或一次全部繳納保護(hù)期限內(nèi)的所有費(fèi)用。韓國(guó)專利每年需要繳納的年費(fèi)包括基本費(fèi)和以權(quán)利要求數(shù)量計(jì)算的費(fèi)用。

日本：實(shí)用新型專利在申請(qǐng)地同時(shí)應(yīng)繳納登記費(fèi)和第1至第3年的年費(fèi)。每年需要繳納的年費(fèi)包括基本費(fèi)和以權(quán)利要求數(shù)量計(jì)算的費(fèi)用。可以一次繳納多年年費(fèi)，也可以一次繳納當(dāng)年年費(fèi)。

中國(guó)：發(fā)明專利辦理授權(quán)登記手續(xù)時(shí)繳納自申請(qǐng)日起第3年至授權(quán)前一年的維持費(fèi)，授權(quán)當(dāng)年的年費(fèi)及公布和印花稅，授權(quán)后每年都要繳納年費(fèi)以維持專利權(quán)有效。實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)繳納授權(quán)登記費(fèi)后每年都要繳納年費(fèi)，以維持專利權(quán)有效。

八、中國(guó)專利制度并不差，但需與時(shí)俱進(jìn)

從上述美、日、韓、中等國(guó)家的專利發(fā)展歷史可知，中國(guó)專利制度的建立遠(yuǎn)遠(yuǎn)晚于美、日、韓等國(guó)家。1985年實(shí)施的專利法是新中國(guó)的第一部專利法，該法借鑒了國(guó)外專利制度幾百年的經(jīng)驗(yàn)，是一部比較符合國(guó)情又具有國(guó)際化特點(diǎn)的現(xiàn)代化專利法。它是經(jīng)濟(jì)體制改革的必然產(chǎn)物，是我國(guó)推動(dòng)生產(chǎn)力發(fā)展、加速現(xiàn)代化建設(shè)的客觀需要。專利法的實(shí)施為鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，推動(dòng)科技進(jìn)步，提高全民知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)起了非常大的作用。但在幾十年的發(fā)展過(guò)程中，專利法及其修改法規(guī)也暴露出一些問(wèn)題，與目前社會(huì)發(fā)展的要求，與國(guó)際發(fā)展趨勢(shì)，國(guó)外專利制度相比，尚有需要改進(jìn)、完善的地方。譬如，電子申請(qǐng)問(wèn)題、網(wǎng)絡(luò)公開(kāi)問(wèn)題，實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)垃圾專利問(wèn)題等都需要詳細(xì)的規(guī)范。目前國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局已啟動(dòng)對(duì)專利法的第三次修改工作，修改建議草案已經(jīng)公布征求社會(huì)各界的意見(jiàn)。筆者參照美、日、韓等國(guó)家專利制度、專利法及審批流程情況，對(duì)我國(guó)專利申請(qǐng)、審批過(guò)程中有關(guān)優(yōu)化專利申請(qǐng)程序、加快審查、方便申請(qǐng)人、與國(guó)際趨勢(shì)相協(xié)調(diào)等方面提出一些實(shí)務(wù)性的建議，供參考。

1．將現(xiàn)行專利法分離，根據(jù)保護(hù)類型分別制定單行法

我國(guó)目前用一本專利法囊括三種專利保護(hù)類型，這種做法在當(dāng)時(shí)的歷史背景下是有積極意義的。80年代初期，我國(guó)關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律極為缺乏，同時(shí)又迫切需要同其他國(guó)家進(jìn)行經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易交流，建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，加入知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國(guó)際條約，但又不可能在短期內(nèi)制定單行法專門對(duì)每種專利進(jìn)行規(guī)范，因此就在專利法中規(guī)定對(duì)發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)統(tǒng)一進(jìn)行保護(hù)。但目前這種單一法律的情況已不適合現(xiàn)實(shí)情況需要和國(guó)際發(fā)展趨勢(shì)，可以考慮單獨(dú)立法，打破專利法一統(tǒng)保護(hù)的現(xiàn)狀。世界上許多國(guó)家都頒布了專門的外觀設(shè)計(jì)法。從本文所述美、日、韓等國(guó)家專利保護(hù)情況來(lái)看，三國(guó)都是分別立法。另外，法國(guó)在1806年就通過(guò)了《工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)法》；1968年英國(guó)頒布了《外觀設(shè)計(jì)版權(quán)法》；1986年德國(guó)頒布了《工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)版權(quán)法》，1987年新加坡幾乎完全仿效英國(guó)做法。因此，單獨(dú)立法已經(jīng)成為大多數(shù)國(guó)家的慣例。

2．為申請(qǐng)人提供較多主動(dòng)修改機(jī)會(huì)

目前實(shí)施的中國(guó)專利法規(guī)定，對(duì)于發(fā)明專利申請(qǐng)，申請(qǐng)人只有在提出實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求時(shí)，或收到進(jìn)入實(shí)審?fù)ㄖ掌?個(gè)月內(nèi)，申請(qǐng)人可以對(duì)申請(qǐng)文件進(jìn)行主動(dòng)修改，在答復(fù)審查意見(jiàn)時(shí)只能按審查員要求進(jìn)行修改。對(duì)于實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)，只有在提出申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)對(duì)申請(qǐng)文件進(jìn)行主動(dòng)修改。除了由于專利局的原因造成的差錯(cuò)可以提出改正外，從提出申請(qǐng)到授權(quán)后，沒(méi)有其他修改的機(jī)會(huì)，對(duì)申請(qǐng)人非常不利。而外國(guó)專利法在主動(dòng)修改方面給申請(qǐng)人提供很大的空間。美國(guó)法律規(guī)定，在辦理登記手續(xù)之前可以對(duì)同一件專利申請(qǐng)?zhí)岢隼^續(xù)審查，對(duì)申請(qǐng)文件修改后請(qǐng)求在修改文件的基礎(chǔ)上繼續(xù)審查，以完善專利申請(qǐng)，鞏固專利權(quán)。對(duì)授權(quán)后的專利可以進(jìn)行不影響權(quán)利保護(hù)范圍的修正，如更正專利、放棄部分權(quán)利要求、再頒專利等形式完善授權(quán)的專利。日本法律規(guī)定，申請(qǐng)人在申請(qǐng)階段有幾次主動(dòng)修改申請(qǐng)文件的機(jī)會(huì)：1，收到審查意見(jiàn)之前；2，收到第一次駁回通知后6個(gè)月內(nèi)；3，收到最終駁回通知后6個(gè)月內(nèi)。在授權(quán)后也可以主動(dòng)對(duì)授權(quán)的專利文件提出訂正，以便完善其專利，提高專利的穩(wěn)定性。韓國(guó)專利法也規(guī)定：申請(qǐng)人可以在收到審查意見(jiàn)通知書之前修改申請(qǐng)文件；收到駁回通知答復(fù)期限內(nèi)可以修改；提出復(fù)審請(qǐng)求日起30天內(nèi)可以修改。在專利授權(quán)后也可對(duì)專利進(jìn)行訂正。韓國(guó)專利法還規(guī)定，申請(qǐng)人可以在最早的優(yōu)先權(quán)日后16個(gè)月內(nèi)增加或變更優(yōu)先權(quán)請(qǐng)求。因此，希望專利法再次修改時(shí)，申請(qǐng)人在不超出原始申請(qǐng)范圍的前提下，對(duì)申請(qǐng)文件和授權(quán)專利有主動(dòng)修改的機(jī)會(huì)，以改正明顯的筆誤、無(wú)意識(shí)的差錯(cuò)等，完善其專利。

3． 對(duì)必須要交的文件官方發(fā)通知提醒申請(qǐng)人

中國(guó)專利法規(guī)定，要求外國(guó)優(yōu)先權(quán)的普通專利申請(qǐng)（非PCT進(jìn)入國(guó)家階段），應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)日起3個(gè)月內(nèi)遞交優(yōu)證文件。如果要求優(yōu)先權(quán)的申請(qǐng)人與所要求的優(yōu)先權(quán)文件上的申請(qǐng)人不一致，還應(yīng)當(dāng)在3個(gè)月內(nèi)遞交優(yōu)先權(quán)轉(zhuǎn)讓證明，否則，將視為未要求優(yōu)先權(quán)。這種期限是由申請(qǐng)人(代理機(jī)構(gòu))掌握，專利局不發(fā)提醒通知，并且是法定期限，不能延期。一旦錯(cuò)過(guò)該期限，就造成優(yōu)先權(quán)喪失，對(duì)專利申請(qǐng)?jiān)斐芍旅挠绊?。在?shí)際操作中，為了在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)提交新申請(qǐng)，優(yōu)證文件或轉(zhuǎn)讓證明在遞交新申請(qǐng)時(shí)不能同時(shí)遞交，只能后補(bǔ)。因未見(jiàn)到優(yōu)證文件，不能確定是否需要轉(zhuǎn)讓證明，確定需要時(shí)，再向申請(qǐng)人要轉(zhuǎn)讓證明，而此時(shí)遞交期限已臨近。有時(shí)轉(zhuǎn)讓證明的取得比較困難。特別是要求美國(guó)優(yōu)先權(quán)的申請(qǐng)，申請(qǐng)人只能是發(fā)明人，發(fā)明人提出申請(qǐng)后再轉(zhuǎn)讓給單位，常常需要轉(zhuǎn)讓證明，而有時(shí)發(fā)明人已離開(kāi)原單位，往往為取得此文件需要較多的時(shí)間和精力。外國(guó)對(duì)此方面的要求就相對(duì)寬松。日本、韓國(guó)要求優(yōu)先權(quán)證明文件可以在自優(yōu)先權(quán)日起1年4個(gè)月期限內(nèi)遞交，不是以申請(qǐng)日計(jì)算。如果前后申請(qǐng)人不一致，日本不需要遞交轉(zhuǎn)讓證明。美國(guó)對(duì)要求外國(guó)優(yōu)先權(quán)的申請(qǐng)，只要在授權(quán)之前遞交優(yōu)證文件即可。建議修改專利法時(shí)考慮延長(zhǎng)此類文件遞交期限，或在期限屆滿之前發(fā)出補(bǔ)正通知提醒申請(qǐng)人，為申請(qǐng)人提供寬松條件。

4． 擴(kuò)大不喪失新穎性例外范圍

有關(guān)不喪失新穎性例外的內(nèi)容，日本、韓國(guó)都比中國(guó)寬，如以試驗(yàn)為目的的使用，申請(qǐng)人刊物發(fā)表文章、網(wǎng)絡(luò)公開(kāi)等都包括在不喪失新穎性例外的范疇內(nèi)。對(duì)在學(xué)術(shù)會(huì)議上發(fā)表，在展覽會(huì)上展出中規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議、展覽會(huì)等概念也比中國(guó)寬的多。韓國(guó)新修改的專利法規(guī)定，自2006年10月1日起，無(wú)論發(fā)明以何種方式公開(kāi)，只要在公開(kāi)日起6個(gè)月內(nèi)向韓國(guó)專利局提出申請(qǐng)，就不喪失新穎性。目前本國(guó)國(guó)民知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)尚需提高，一般有了發(fā)明創(chuàng)造，科研成果，首先想到的是在刊物上發(fā)表、或在學(xué)術(shù)會(huì)議上公開(kāi)，而此舉動(dòng)嚴(yán)重影響申請(qǐng)專利。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)有待提高的今天，在制定法規(guī)時(shí)應(yīng)該根據(jù)國(guó)情，制定有利于國(guó)內(nèi)申請(qǐng)人的條款。

5． 提供加快審查程序

目前許多國(guó)家都有加快審查程序方面的措施，如，美國(guó)于2006年6月施行加快審查措施，規(guī)定申請(qǐng)人在提供詳細(xì)的檢索報(bào)告的前提下，可以請(qǐng)求加快審查，并于申請(qǐng)日起12個(gè)月內(nèi)可以收到其專利申請(qǐng)專利性的終局決定。韓國(guó)有優(yōu)先審查制度，鼓勵(lì)優(yōu)先審查。由于某些領(lǐng)域產(chǎn)品的生命周期短，對(duì)符合法律規(guī)定的一定條件的發(fā)明專利申請(qǐng)，由申請(qǐng)人、委托代理人、想實(shí)施該專利的他人或地方團(tuán)體提出優(yōu)先審查請(qǐng)求，并繳納一定費(fèi)用，對(duì)有關(guān)專利申請(qǐng)進(jìn)行優(yōu)先審查。 優(yōu)先審查的申請(qǐng)可以在其提出申請(qǐng)的5個(gè)月后得到授權(quán)。中國(guó)目前實(shí)踐中有加快審查程序，但沒(méi)有明確的官方書面規(guī)定，申請(qǐng)人不易掌握，希望在此方面制定詳細(xì)、可行的規(guī)定，對(duì)滿足一定條件的專利申請(qǐng)，早日給出決定性的結(jié)論。

6． 修改年費(fèi)繳納規(guī)定，允許自由、靈活的繳費(fèi)方式

中國(guó)專利法規(guī)定，授權(quán)后的專利每年都要繳納年費(fèi)，以維持其持續(xù)有效，不允許一次繳納多年年費(fèi)。而國(guó)外在此方面的規(guī)定就寬松的多。美國(guó)專利法規(guī)定發(fā)明專利授權(quán)后僅在3年半、7年半、11年半繳納三次年費(fèi)即可維持自申請(qǐng)日20年的期限。外觀專利有效期為自授權(quán)日期14年，授權(quán)辦登后沒(méi)有規(guī)定需要再繳納年費(fèi)。日本、韓國(guó)都允許申請(qǐng)人一次繳納多年年費(fèi)，每年都交或一次交清有申請(qǐng)人決定，比較方便、靈活。建議中國(guó)專利法修改有關(guān)年費(fèi)繳納方面的規(guī)定，允許申請(qǐng)人一次繳納多年年費(fèi)。這樣不僅為申請(qǐng)人提供了很大方便，而且可節(jié)約為此而付出的大量人力、財(cái)力、時(shí)間。

來(lái)源：今日知訊

作者：吉靜鮮

編輯：華發(fā)七弦琴