濫用市場支配地位被罰3.2億元｜行政處罰決定書

2020-04-16瀏覽次數(shù)：

來源：國家市場監(jiān)管總局4月14日發(fā)布

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近日，國家市場監(jiān)管總局依據(jù)《反壟斷法》查處一起重大典型的原料藥領(lǐng)域?yàn)E用市場支配地位案件，對3家葡萄糖酸鈣原料藥經(jīng)銷企業(yè)實(shí)施壟斷行為作出行政處罰，罰沒款共計(jì)3.255億元。

市場監(jiān)管總局認(rèn)為，當(dāng)事人濫用市場支配地位，實(shí)施了以不公平的高價(jià)銷售商品、附加不合理交易條件的壟斷行為，排除、限制了市場競爭，損害了患者利益。

附處罰決定書：

國家市場監(jiān)督管理總局

行政處罰決定書

國市監(jiān)處〔2020〕8號

一、當(dāng)事人基本情況

當(dāng)事人一：山東康惠醫(yī)藥有限公司

統(tǒng)一社會信用代碼：913707052671601698

經(jīng)營范圍：批發(fā)中藥材、中藥飲片、中成藥、化學(xué)原料藥、化學(xué)藥制劑、抗生素、生化藥品、生物制品（除疫苗）、麻醉藥品、精神藥品、蛋白同化制劑、肽類激素等。

法定代表人：武洲

住所：山東省濰坊市奎文區(qū)莊檢路517號

當(dāng)事人二：濰坊普云惠醫(yī)藥有限公司

統(tǒng)一社會信用代碼：913707057797429473

經(jīng)營范圍：銷售中成藥、化學(xué)原料藥、化學(xué)藥制劑、抗生素（冷藏冷凍藥品除外）、飼料添加劑、食品添加劑、化工產(chǎn)品（不含危險(xiǎn)化學(xué)品及易制毒化學(xué)品）。

法定代表人：盧國華

住所：山東省濰坊市坊子區(qū)鳳凰街168號1號樓

當(dāng)事人三：濰坊太陽神醫(yī)藥有限公司

統(tǒng)一社會信用代碼：91370784779742939M

經(jīng)營范圍：批發(fā)中藥飲片、中成藥、化學(xué)原料藥、化學(xué)藥制劑、抗生素、生化藥品、生物制劑（除疫苗）、精神藥品（限二類）等。

法定代表人：管天城

住所：山東省安丘市商場路中段158號

二、案件來源及調(diào)查經(jīng)過

根據(jù)舉報(bào)，2019年5月23日起，本機(jī)關(guān)依據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱《反壟斷法》）對山東康惠醫(yī)藥有限公司（以下簡稱康惠公司）、濰坊普云惠醫(yī)藥有限公司（以下簡稱普云惠公司）、濰坊太陽神醫(yī)藥有限公司（以下簡稱太陽神公司）涉嫌實(shí)施壟斷行為開展了調(diào)查。

期間，本機(jī)關(guān)進(jìn)行了現(xiàn)場檢查、詢問調(diào)查，提取了相關(guān)書證、電子數(shù)據(jù)等材料。本機(jī)關(guān)開展反壟斷調(diào)查時(shí)，康惠公司、普云惠公司拒絕提供有關(guān)材料、信息，隱匿、銷毀、轉(zhuǎn)移證據(jù)，阻礙調(diào)查工作開展，本機(jī)關(guān)已依法作出行政處罰。本機(jī)關(guān)對本案涉及的主要問題召開專家會進(jìn)行了研究論證，并多次與康惠公司、普云惠公司、太陽神公司溝通，聽取陳述意見。

2019年12月19日，本機(jī)關(guān)依法向康惠公司、普云惠公司、太陽神公司送達(dá)了《行政處罰告知書》，告知三家公司涉嫌違反《反壟斷法》的事實(shí)、擬作出的行政處罰決定、理由和依據(jù)，以及三家公司依法享有陳述、申辯和要求舉行聽證的權(quán)利。康惠公司、普云惠公司、太陽神公司向本機(jī)關(guān)提出了陳述、申辯意見，康惠公司同時(shí)提出了聽證申請。

2020年1月8日，本機(jī)關(guān)依法舉行聽證會。聽證會上康惠公司進(jìn)行了申辯和質(zhì)證，普云惠公司和太陽神公司作為第三人提出了陳述意見。

三、違法事實(shí)及證據(jù)

經(jīng)查，康惠公司、普云惠公司和太陽神公司于2015年8月至2017年12月濫用在中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場上的支配地位，實(shí)施了以不公平的高價(jià)銷售商品、附加不合理交易條件的行為，排除、限制了市場競爭，損害了消費(fèi)者利益。

（一）康惠公司、普云惠公司、太陽神公司關(guān)系

根據(jù)調(diào)查掌握的證據(jù)，康惠公司與普云惠公司、太陽神公司分工協(xié)作、密切配合，共同實(shí)施了壟斷行為。

1. 康惠公司與普云惠公司關(guān)系。

康惠公司和普云惠公司均登記注冊為獨(dú)立法人，但從人員任職、業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)、財(cái)務(wù)聯(lián)系等方面分析，普云惠公司實(shí)際受康惠公司控制。

2015年6月，康惠公司副總經(jīng)理盧國華和第二業(yè)務(wù)部經(jīng)理張坤將濰坊恒昌醫(yī)藥有限公司收購，并將公司名稱變更為濰坊普云惠醫(yī)藥有限公司，盧國華為法定代表人和總經(jīng)理，張坤為業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人。普云惠公司成立前后，康惠公司多次就普云惠公司證照變更、GSP認(rèn)證、人員安排、經(jīng)營業(yè)務(wù)等進(jìn)行討論和決策。

普云惠公司成立后一直受康惠公司控制，證據(jù)主要有三個(gè)方面：

一是普云惠公司部分員工同時(shí)在康惠公司任職。根據(jù)調(diào)查掌握的證據(jù)，康惠公司2015-2019年人員花名冊中，普云惠公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理，以及辦公室、財(cái)務(wù)部、業(yè)務(wù)部、質(zhì)量部、倉儲部、信息部等部門負(fù)責(zé)人在內(nèi)的多數(shù)人員均同時(shí)為康惠公司員工。2018年4月，康惠公司17名業(yè)務(wù)員同時(shí)將人事關(guān)系轉(zhuǎn)入普云惠公司，其中大部分人員仍在康惠公司任職。此外，普云惠公司總經(jīng)理等人員在康惠公司有常設(shè)辦公室。

二是普云惠公司的業(yè)務(wù)受康惠公司控制。普云惠公司原料藥和制劑產(chǎn)品的經(jīng)營決策由康惠公司作出，普云惠公司員工參加康惠公司組織的會議，并在會議上聽從康惠公司對普云惠公司的經(jīng)營安排；普云惠公司根據(jù)康惠公司的指令，與上下游企業(yè)進(jìn)行原料藥和制劑產(chǎn)品的交易；普云惠公司與客戶簽訂的銷售合同、銷售單據(jù)、發(fā)票，以及普云惠公司會計(jì)賬簿等材料交康惠公司保存。

三是普云惠公司與康惠公司財(cái)務(wù)聯(lián)系緊密。普云惠公司的銀行賬戶受康惠公司控制，普云惠公司按照康惠公司《工作聯(lián)系單》的指令向客戶支付款項(xiàng)，普云惠公司將業(yè)務(wù)開票數(shù)據(jù)與康惠公司核對；康惠公司向普云惠公司銷售人員發(fā)放業(yè)務(wù)提成。

2. 康惠公司與太陽神公司關(guān)系。

太陽神公司登記注冊為獨(dú)立法人，但其注射用葡萄糖酸鈣原料藥等產(chǎn)品經(jīng)營實(shí)際受康惠公司控制。

2015年，康惠公司法定代表人武洲與太陽神公司主要負(fù)責(zé)人會面，達(dá)成口頭協(xié)議，約定康惠公司通過太陽神公司進(jìn)行原料藥和制劑產(chǎn)品的交易。根據(jù)調(diào)查掌握的證據(jù)，太陽神公司經(jīng)營注射用葡萄糖酸鈣原料藥等產(chǎn)品實(shí)際受康惠公司控制。

一是太陽神公司的業(yè)務(wù)由康惠公司決定。太陽神公司按照康惠公司的指令，以太陽神公司的名義與客戶簽訂注射用葡萄糖酸鈣原料藥等產(chǎn)品買賣合同，交易對象、交易價(jià)格、交易數(shù)量等均由康惠公司確定。太陽神公司根據(jù)康惠公司制定、普云惠公司轉(zhuǎn)來的《工作對接單》，形式上從普云惠公司“購買”注射用葡萄糖酸鈣原料藥后，制作銷售合同，再將原料藥銷售給下游制劑生產(chǎn)企業(yè)，交易對象、價(jià)格、數(shù)量、付款方式等均由康惠公司決定。

二是太陽神公司將利潤大部分返還康惠公司。太陽神公司根據(jù)康惠公司的指令銷售注射用葡萄糖酸鈣原料藥等產(chǎn)品，對銷售利潤提取分成后，將大部分利潤通過各種形式返還給康惠公司。康惠公司要求太陽神公司將入庫單、隨貨同行單、銷售合同、銷售發(fā)票等材料交康惠公司保管或備份，康惠公司與太陽神公司核對銷售數(shù)據(jù)，保證利潤返還至康惠公司。

在注射用葡萄糖酸鈣原料藥等產(chǎn)品經(jīng)營過程中，普云惠公司和太陽神公司均受康惠公司控制，按照康惠公司的指令開展經(jīng)營活動，沒有獨(dú)立的經(jīng)營意志。一是康惠公司將兩家公司視為其組成部門，通過《工作聯(lián)系單》協(xié)調(diào)相關(guān)事宜；二是康惠公司在統(tǒng)計(jì)產(chǎn)品庫存時(shí)，將其與普云惠公司和太陽神公司的庫存量進(jìn)行匯總，作為總庫存量；三是康惠公司與部分客戶開展業(yè)務(wù)時(shí)，通過普云惠公司和太陽神公司完成，康惠公司全面掌控普云惠公司和太陽神公司注射用葡萄糖酸鈣原料藥等產(chǎn)品交易情況。

以上事實(shí)，有康惠公司人員花名冊、康惠公司任職通知、康惠公司《工作聯(lián)系單》、康惠公司《工作對接單》、康惠公司人員筆記、康惠公司發(fā)票記錄本、康惠公司收款記錄本、普云惠公司人員花名冊、普云惠公司部門架構(gòu)圖、普云惠公司企業(yè)職工流動審批表、普云惠公司會計(jì)賬簿、太陽神公司回款明細(xì)表、普云惠公司和太陽神公司相關(guān)人員微信聊天記錄、銷售明細(xì)表、銷售合同、銷售發(fā)票、隨貨同行單、調(diào)查詢問筆錄等證據(jù)為證。

調(diào)查過程中，康惠公司、普云惠公司和太陽神公司提出，公司相互獨(dú)立、沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系，主要理由是：三家公司工商注冊獨(dú)立，相互間沒有股權(quán)關(guān)系，股東及董事、監(jiān)事、高管無親屬關(guān)系；三家公司業(yè)務(wù)上互有往來，但符合市場規(guī)則，是國內(nèi)藥品經(jīng)銷企業(yè)通行的銷售模式。

本機(jī)關(guān)研究認(rèn)為，上述意見不能成立，主要理由是：表面上看，康惠公司、普云惠公司和太陽神公司沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系，但根據(jù)調(diào)查掌握的證據(jù)，康惠公司通過普云惠公司和太陽神公司進(jìn)行注射用葡萄糖酸鈣原料藥等產(chǎn)品交易，三家公司具有統(tǒng)一、協(xié)調(diào)的經(jīng)營意志，就實(shí)施本案壟斷行為而言，康惠公司、普云惠公司、太陽神公司關(guān)系緊密，并不相互獨(dú)立。

本機(jī)關(guān)認(rèn)定，康惠公司、普云惠公司、太陽神公司分工協(xié)作、密切配合，共同實(shí)施了本案壟斷行為。以下將康惠公司、普云惠公司、太陽神公司統(tǒng)稱為當(dāng)事人。

（二）本案相關(guān)市場界定

本案相關(guān)商品市場為注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場，相關(guān)地域市場為中國。

1. 本案相關(guān)商品市場為注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場。

本案當(dāng)事人從事注射用葡萄糖酸鈣原料藥的經(jīng)銷業(yè)務(wù)。注射用葡萄糖酸鈣原料藥為葡萄糖酸鈣原料藥的一種。

葡萄糖酸鈣原料藥為白色結(jié)晶性或顆粒性粉末，用途包括促進(jìn)骨骼和牙齒的鈣化，維持神經(jīng)和肌肉的正常興奮性，降低毛細(xì)血管滲透性，可用于缺鈣癥及過敏性疾患。由于產(chǎn)品特性、用途等因素，市場上尚未出現(xiàn)能夠替代葡萄糖酸鈣原料藥的其他原料藥品種。因此，葡萄糖酸鈣原料藥與其他品種的原料藥屬于不同的相關(guān)市場。

根據(jù)產(chǎn)品品質(zhì)和用途的不同，葡萄糖酸鈣原料藥分為注射用和口服用兩個(gè)等級，分別用于生產(chǎn)葡萄糖酸鈣注射液、葡萄糖酸鈣口服液（或片劑）。本案相關(guān)商品市場為注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場，理由是：注射用葡萄糖酸鈣原料藥與口服用葡萄糖酸鈣原料藥不具有較為緊密的替代關(guān)系，分屬不同的相關(guān)市場。

從需求替代分析，注射用葡萄糖酸鈣原料藥具有更為嚴(yán)格的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求，不僅要達(dá)到《中華人民共和國藥典》對溶液澄清度的要求，還要滿足內(nèi)毒素、金屬物質(zhì)含量、微生物限度等指標(biāo)要求。由于口服用葡萄糖酸鈣原料藥達(dá)不到相關(guān)質(zhì)量要求，制劑生產(chǎn)企業(yè)不會也不能將其用于生產(chǎn)葡萄糖酸鈣注射液。

從供給替代分析，雖然兩個(gè)不同等級的葡萄糖酸鈣原料藥在同一反應(yīng)爐中生產(chǎn)出來，但葡萄糖酸鈣原料藥生產(chǎn)企業(yè)總產(chǎn)能有限，在目前技術(shù)條件下，生產(chǎn)出來的葡萄糖酸鈣原料藥中注射用和口服用的比例相對穩(wěn)定，當(dāng)注射用葡萄糖酸鈣原料藥市場供應(yīng)緊張時(shí)，生產(chǎn)企業(yè)并不能通過提升技術(shù)從而生產(chǎn)更多的注射用葡萄糖酸鈣原料藥。

2. 本案相關(guān)地域市場為中國。

本案壟斷行為實(shí)施期間，中國原料藥市場存在嚴(yán)格的管制措施，在中國生產(chǎn)注射用葡萄糖酸鈣原料藥必須獲得原料藥批文、GMP證書等資質(zhì)，需滿足注冊檢驗(yàn)、專家評審、臨床測試、定期檢查等監(jiān)管要求，申請獲得相關(guān)資質(zhì)并滿足監(jiān)管要求需要較長的時(shí)間。國外生產(chǎn)的原料藥在中國市場上銷售需獲得進(jìn)口批文，我國沒有頒發(fā)過葡萄糖酸鈣原料藥進(jìn)口批文。中國葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)采購注射用葡萄糖酸鈣原料藥的實(shí)際地域范圍為中國。因此，中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場是一個(gè)獨(dú)立的地域市場，本案相關(guān)地域市場為中國。

以上事實(shí)，有葡萄糖酸鈣原料藥生產(chǎn)企業(yè)及相關(guān)行業(yè)協(xié)會關(guān)于葡萄糖酸鈣原料藥的情況說明、葡萄糖酸鈣原料藥生產(chǎn)企業(yè)銷售明細(xì)表、銷售合同、銷售發(fā)票、調(diào)查詢問筆錄等證據(jù)為證。

（三）當(dāng)事人在中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場具有市場支配地位

根據(jù)調(diào)查掌握的證據(jù)，本案壟斷行為實(shí)施期間，國內(nèi)共有三家企業(yè)具有葡萄糖酸鈣原料藥批準(zhǔn)文號和GMP證書，三家企業(yè)均實(shí)際生產(chǎn)，分別是：浙江瑞邦藥業(yè)股份有限公司（以下簡稱浙江瑞邦）、江西新贛江藥業(yè)股份有限公司（以下簡稱江西新贛江）、成都倍特藥業(yè)股份有限公司（以下簡稱成都倍特）。

2015年8月至2017年12月，當(dāng)事人通過包銷、大量購買或者要求生產(chǎn)企業(yè)不對外銷售等方式，控制了中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場。

一是當(dāng)事人包銷了江西新贛江生產(chǎn)的注射用葡萄糖酸鈣原料藥。當(dāng)事人與江西新贛江達(dá)成口頭協(xié)議，約定江西新贛江將注射用葡萄糖酸鈣原料藥包銷給當(dāng)事人。根據(jù)調(diào)查掌握的證據(jù)，江西新贛江執(zhí)行了上述約定，本案壟斷行為實(shí)施期間，江西新贛江生產(chǎn)的注射用葡萄糖酸鈣原料藥基本全部銷售給了當(dāng)事人。

二是當(dāng)事人大量購買了浙江瑞邦生產(chǎn)的注射用葡萄糖酸鈣原料藥。當(dāng)事人向浙江瑞邦提出包銷其生產(chǎn)的注射用葡萄糖酸鈣原料藥，浙江瑞邦表示不同意包銷，但向當(dāng)事人大量銷售注射用葡萄糖酸鈣原料藥。根據(jù)調(diào)查掌握的證據(jù)，本案壟斷行為實(shí)施期間，浙江瑞邦生產(chǎn)的注射用葡萄糖酸鈣原料藥超過85%銷售給了當(dāng)事人。

三是當(dāng)事人與成都倍特達(dá)成了不對外銷售注射用葡萄糖酸鈣原料藥的合作協(xié)議。2016年12月，成都倍特獲得葡萄糖酸鈣原料藥GMP證書，當(dāng)事人即與成都倍特簽訂《關(guān)于葡萄糖酸鈣原料藥及制劑的合作協(xié)議》，約定成都倍特生產(chǎn)的注射用葡萄糖酸鈣原料藥僅用于其生產(chǎn)注射液，不對外銷售。證據(jù)表明，本案壟斷行為實(shí)施期間，成都倍特基本不對外銷售注射用葡萄糖酸鈣原料藥。

根據(jù)《反壟斷法》第十八條規(guī)定，本機(jī)關(guān)依據(jù)以下因素，認(rèn)定當(dāng)事人在中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場具有市場支配地位。

1. 當(dāng)事人占有較高的市場份額，市場競爭不充分。經(jīng)查，2015年8-12月、2016年、2017年當(dāng)事人在中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場上的市場份額分別為94%、91%、87%。當(dāng)事人通過包銷、大量購買、要求生產(chǎn)企業(yè)不對外銷售等方式，控制了中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場，相關(guān)市場缺乏有效競爭。

2. 當(dāng)事人具有控制銷售市場的能力。本案壟斷行為實(shí)施期間，當(dāng)事人通過包銷、大量購買、要求生產(chǎn)企業(yè)不對外銷售等方式，控制了中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥的銷售。三家生產(chǎn)企業(yè)向當(dāng)事人銷售注射用葡萄糖酸鈣原料藥后，基本不向其他經(jīng)銷企業(yè)和葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)供應(yīng)原料藥，下游制劑生產(chǎn)企業(yè)只能向當(dāng)事人購買原料藥，交易價(jià)格、數(shù)量等條件均由當(dāng)事人確定，制劑生產(chǎn)企業(yè)沒有談判空間，只能被動接受。當(dāng)事人具有控制注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售價(jià)格和銷售數(shù)量的能力。

3. 下游制劑生產(chǎn)企業(yè)對當(dāng)事人依賴程度較高。注射用葡萄糖酸鈣原料藥是生產(chǎn)葡萄糖酸鈣注射液的基本原料。本案壟斷行為實(shí)施期間，當(dāng)事人控制注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場后，葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)為了獲得穩(wěn)定的原料藥供應(yīng)，只能向當(dāng)事人購買注射用葡萄糖酸鈣原料藥，對當(dāng)事人的依賴程度較高。部分葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)雖然比當(dāng)事人財(cái)力更為雄厚，但難以對當(dāng)事人形成有效約束。

4. 其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難度較大。本案壟斷行為實(shí)施期間，浙江瑞邦、江西新贛江和成都倍特與當(dāng)事人聯(lián)系緊密，其他經(jīng)銷企業(yè)難以從現(xiàn)有生產(chǎn)企業(yè)獲得原料藥供應(yīng)，只能尋找新的原料藥供應(yīng)商。生產(chǎn)注射用葡萄糖酸鈣原料藥需同時(shí)具備原料藥批文、GMP證書等資質(zhì)，并滿足監(jiān)管要求，國外生產(chǎn)企業(yè)向國內(nèi)銷售必須具備原料藥進(jìn)口批文。

獲得相關(guān)批文需要有成熟的技術(shù)條件，并需要較長時(shí)間，且下游制劑生產(chǎn)企業(yè)改用新供應(yīng)來源的注射用葡萄糖酸鈣原料藥，需對所生產(chǎn)的葡萄糖酸鈣注射液重新進(jìn)行檢驗(yàn)和備案。因此，本案壟斷行為實(shí)施期間，其他經(jīng)營者難以進(jìn)入注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場。

以上事實(shí)，有浙江瑞邦、江西新贛江、成都倍特以及當(dāng)事人的銷售明細(xì)表、銷售合同、銷售發(fā)票、普云惠公司與成都倍特簽訂的合作協(xié)議、調(diào)查詢問筆錄等證據(jù)為證。

針對上述事實(shí)和證據(jù)，當(dāng)事人主要提出了兩方面意見：

一是注射用葡萄糖酸鈣原料藥市場供給較為充分，當(dāng)事人未與原料藥生產(chǎn)企業(yè)達(dá)成包銷協(xié)議，也未限制原料藥生產(chǎn)企業(yè)對其他企業(yè)進(jìn)行銷售活動；

二是葡萄糖酸鈣原料藥生產(chǎn)企業(yè)自主銷售了大量原料藥，當(dāng)事人不具有較高的市場份額，例如，江西新贛江向葡萄糖酸鈣口服液、葡萄糖酸鈣片劑生產(chǎn)企業(yè)銷售了大量注射用葡萄糖酸鈣原料藥；浙江瑞邦向河北天成藥業(yè)股份有限公司（以下簡稱河北天成）銷售了大量注射用葡萄糖酸鈣原料藥。

本機(jī)關(guān)研究認(rèn)為，當(dāng)事人提出的上述意見不能成立，主要理由是：

根據(jù)調(diào)查掌握的證據(jù)，當(dāng)事人與江西新贛江達(dá)成了包銷注射用葡萄糖酸鈣原料藥的口頭協(xié)議，從浙江瑞邦大量購買了注射用葡萄糖酸鈣原料藥，與成都倍特達(dá)成不對外銷售注射用葡萄糖酸鈣原料藥的書面協(xié)議，本案壟斷行為實(shí)施期間，當(dāng)事人控制了中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場，導(dǎo)致注射用葡萄糖酸鈣原料藥市場供應(yīng)不充分。

當(dāng)事人的行為嚴(yán)重限制了制劑生產(chǎn)企業(yè)正常采購注射用葡萄糖酸鈣原料藥，制劑生產(chǎn)企業(yè)反映近年來市場供應(yīng)緊張，通過以往途徑無法采購到注射用葡萄糖酸鈣原料藥。

當(dāng)事人提出的葡萄糖酸鈣原料藥生產(chǎn)企業(yè)自主銷售了大量原料藥以及當(dāng)事人不具有較高的市場份額，與事實(shí)不符。經(jīng)核實(shí)，江西新贛江向葡萄糖酸鈣口服液、葡萄糖酸鈣片劑生產(chǎn)企業(yè)銷售的葡萄糖酸鈣原料藥僅能達(dá)到《中華人民共和國藥典》溶液澄清度要求，不滿足內(nèi)毒素、金屬物質(zhì)含量、微生物限度等指標(biāo)要求，不能用于生產(chǎn)葡萄糖酸鈣注射液，與本案涉及注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場屬于不同的相關(guān)商品市場。

另經(jīng)核實(shí)，河北天成注射用葡萄糖酸鈣原料藥由當(dāng)事人負(fù)責(zé)供應(yīng)，生產(chǎn)的葡萄糖酸鈣注射液由當(dāng)事人銷售，河北天成僅獲得固定加工費(fèi)，2016年河北天成從浙江瑞邦直接采購了注射用葡萄糖酸鈣原料藥60噸，實(shí)際由當(dāng)事人授意，由浙江瑞邦直接向河北天成供貨，該交易實(shí)際受當(dāng)事人控制。

（四）當(dāng)事人實(shí)施了濫用市場支配地位行為

2015年8月至2017年12月，當(dāng)事人濫用在中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場上的支配地位，實(shí)施了以不公平的高價(jià)銷售商品、附加不合理交易條件的行為。

1. 以不公平的高價(jià)銷售商品。

當(dāng)事人控制中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場后，以不公平的高價(jià)對外銷售注射用葡萄糖酸鈣原料藥，獲得了高額壟斷利潤。

一是與購進(jìn)成本相比，當(dāng)事人的銷售價(jià)格明顯不公平。當(dāng)事人從浙江瑞邦和江西新贛江購買注射用葡萄糖酸鈣原料藥后，以超過成本價(jià)數(shù)倍的價(jià)格對外銷售。2017年當(dāng)事人采購注射用葡萄糖酸鈣原料藥的價(jià)格多為80元/公斤左右，當(dāng)事人銷售價(jià)格多為760-2184元/公斤，提價(jià)達(dá)9.5倍至27.3倍。

二是與歷史價(jià)格相比，當(dāng)事人的銷售價(jià)格明顯不公平。2014年注射用葡萄糖酸鈣原料藥的市場價(jià)格為40元/公斤左右。當(dāng)事人控制銷售市場后，以明顯不公平的高價(jià)向制劑生產(chǎn)企業(yè)銷售。與2014年相比，2017年注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售價(jià)格上漲達(dá)19倍至54.6倍。

三是當(dāng)事人內(nèi)部層層加價(jià)以不公平的高價(jià)銷售原料藥。當(dāng)事人內(nèi)部分工負(fù)責(zé)，康惠公司、普云惠公司采購注射用葡萄糖酸鈣原料藥后，由太陽神公司向制劑生產(chǎn)企業(yè)銷售，通過在當(dāng)事人內(nèi)部流轉(zhuǎn)過票的方式，提高銷售價(jià)格。

例如，2017年2月，康惠公司向上海錦帝九州（安陽）有限公司（以下簡稱安陽九州）銷售注射用葡萄糖酸鈣原料藥5300公斤，康惠公司要求普云惠公司和太陽神公司分別按流程完成該筆原料藥銷售，首先普云惠公司開票至太陽神公司，單價(jià)是100元/公斤，再由太陽神公司開票至安陽九州，單價(jià)是760元/公斤，通過當(dāng)事人內(nèi)部流轉(zhuǎn)，價(jià)格上漲達(dá)7.6倍。

2. 附加不合理交易條件。

當(dāng)事人控制中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場后，強(qiáng)制要求制劑生產(chǎn)企業(yè)將生產(chǎn)出的葡萄糖酸鈣注射液回購給當(dāng)事人，或者作為當(dāng)事人的代工廠，按照當(dāng)事人的指令銷售葡萄糖酸鈣注射液，否則不供應(yīng)注射用葡萄糖酸鈣原料藥。

本案壟斷行為實(shí)施期間，當(dāng)事人是中國市場上唯一能夠穩(wěn)定供應(yīng)注射用葡萄糖酸鈣原料藥的經(jīng)營者，如果不接受當(dāng)事人提出的要求，制劑生產(chǎn)企業(yè)就采購不到注射用葡萄糖酸鈣原料藥，就會停產(chǎn)斷貨，無法根據(jù)中標(biāo)要求正常供應(yīng)葡萄糖酸鈣注射液，可能會被招采平臺納入“黑名單”，給企業(yè)的商譽(yù)和品牌造成嚴(yán)重不良影響。因此，葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)不得不接受當(dāng)事人提出的不合理要求。

以上事實(shí)，有江西新贛江、浙江瑞邦、成都倍特以及當(dāng)事人的銷售明細(xì)、銷售合同、銷售發(fā)票、康惠公司《工作對接單》、當(dāng)事人包銷的各生產(chǎn)企業(yè)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)表、普云惠公司人員筆記、普云惠公司會計(jì)賬簿、調(diào)查詢問筆錄等證據(jù)為證。

針對上述事實(shí)和證據(jù)，當(dāng)事人主要提出了三方面意見：

一是與葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)的合作建立在平等互利的基礎(chǔ)上。制劑生產(chǎn)企業(yè)主動選擇當(dāng)事人作為葡萄糖酸鈣注射液的分銷商，符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則，是行業(yè)通行做法；

二是不少制劑生產(chǎn)企業(yè)自主銷售葡萄糖酸鈣注射液，銷售價(jià)格通過招投標(biāo)確定，當(dāng)事人沒有回購全部制劑；

三是康惠公司在2015年下半年就停止了注射用葡萄糖酸鈣原料藥的采購活動。

本機(jī)關(guān)研究認(rèn)為，當(dāng)事人提出的上述意見不能成立，主要有三個(gè)方面的理由：

一是制劑生產(chǎn)企業(yè)并非主動選擇當(dāng)事人作為分銷商。葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)反映，注射用葡萄糖酸鈣原料藥市場供應(yīng)緊張時(shí)，當(dāng)事人主動提出開展合作，并表示愿意供應(yīng)原料藥，但要回購制劑。制劑生產(chǎn)企業(yè)提出可否只采購原料藥，當(dāng)事人表示不同意。證據(jù)表明，當(dāng)事人回購制劑的行為不是建立在與葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，而是當(dāng)事人利用其在注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場上的支配地位提出的不合理要求，實(shí)質(zhì)上具有強(qiáng)制性。

二是制劑生產(chǎn)企業(yè)并非自主銷售葡萄糖酸鈣注射液。有些制劑生產(chǎn)企業(yè)向醫(yī)藥配送公司直接銷售了葡萄糖酸鈣注射液，經(jīng)核實(shí)，銷售對象和銷售價(jià)格也均由當(dāng)事人確定。證據(jù)表明，經(jīng)當(dāng)事人指令后，制劑生產(chǎn)企業(yè)直接向醫(yī)藥配送公司供貨，該部分交易依然受當(dāng)事人控制。

三是康惠公司2015年下半年并未停止注射用葡萄糖酸鈣原料藥的采購。證據(jù)表明，本案壟斷行為實(shí)施期間，為了規(guī)避反壟斷調(diào)查，從2015年下半年開始，康惠公司逐步將注射用葡萄糖酸鈣原料藥等產(chǎn)品業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移至普云惠公司和太陽神公司，普云惠公司和太陽神公司按照康惠公司的指令開展注射用葡萄糖酸鈣原料藥經(jīng)營，康惠公司并未停止注射用葡萄糖酸鈣原料藥業(yè)務(wù)。

（五）當(dāng)事人的行為排除、限制了市場競爭，損害了葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)和患者利益

1. 排除、限制了市場的競爭。

當(dāng)事人通過多種方式控制注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場后，統(tǒng)一高價(jià)對外銷售，排除、限制了中國注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場的競爭。當(dāng)事人強(qiáng)制要求制劑生產(chǎn)企業(yè)將葡萄糖酸鈣注射液回購給當(dāng)事人或者其指定的其他公司，由當(dāng)事人負(fù)責(zé)銷售，排除、限制了葡萄糖酸鈣注射液市場的競爭。

2. 損害了葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)的利益。

葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)企業(yè)為了避免中標(biāo)后不能正常供應(yīng)葡萄糖酸鈣注射液而被招采平臺納入“黑名單”，不得不接受當(dāng)事人提出的不合理要求，高價(jià)購買原料藥并將葡萄糖酸鈣注射液交由當(dāng)事人銷售，自主經(jīng)營權(quán)受到侵害。當(dāng)事人以不公平的高價(jià)銷售原料藥，造成注射用葡萄糖酸鈣原料藥市場價(jià)格上漲，損害了制劑生產(chǎn)企業(yè)的利益。

3. 推高了葡萄糖酸鈣注射液的市場價(jià)格，增加了國家醫(yī)保支出，損害了患者的利益。

葡萄糖酸鈣注射液是國家基本藥物、臨床必需藥品，是常用的低價(jià)藥。當(dāng)事人控制注射用葡萄糖酸鈣原料藥銷售市場后大幅提價(jià)，提高了葡萄糖酸鈣注射液生產(chǎn)成本。

當(dāng)事人強(qiáng)制要求制劑生產(chǎn)企業(yè)將葡萄糖酸鈣注射液交由其銷售，基本控制了中國葡萄糖酸鈣注射液市場，造成葡萄糖酸鈣注射液價(jià)格明顯上漲，國家醫(yī)保支出明顯增加。當(dāng)事人的行為推高了市場價(jià)格，造成葡萄糖酸鈣注射液市場供應(yīng)緊張，有些省份將其列入短缺藥品清單，患者不能正常用藥，利益受到嚴(yán)重?fù)p害。

四、行政處罰依據(jù)和決定

本機(jī)關(guān)認(rèn)定，當(dāng)事人的行為違反了《反壟斷法》第十七條第一款第（一）、（五）項(xiàng)規(guī)定，構(gòu)成濫用市場支配地位行為。

經(jīng)核實(shí)，康惠公司、普云惠公司、太陽神公司作為實(shí)施壟斷行為的共同主體，形式上存在互相銷售行為，扣除相互之間銷售額后，康惠公司2018年銷售額為14.38億元；普云惠公司2018年銷售額為5.37億元；太陽神公司2018年銷售額為1.78億元。

根據(jù)《反壟斷法》第四十七條、第四十九條規(guī)定，考慮到當(dāng)事人的行為情節(jié)嚴(yán)重、性質(zhì)惡劣、持續(xù)時(shí)間較長，排除、限制了相關(guān)市場的競爭，嚴(yán)重?fù)p害了制劑生產(chǎn)企業(yè)和患者的利益，康惠公司在壟斷行為實(shí)施過程中起主導(dǎo)作用，普云惠公司起次要作用，太陽神公司起輔助作用等因素，本機(jī)關(guān)決定對當(dāng)事人作出如下處理：

（一）對山東康惠醫(yī)藥有限公司沒收違法所得1.089億元，并處2018年銷售額10%的罰款，計(jì)1.438億元；合計(jì)2.527億元（大寫：人民幣貳億伍仟貳佰柒拾萬元整）；

（二）對濰坊普云惠醫(yī)藥有限公司沒收違法所得605萬元，并處2018年銷售額9%的罰款，計(jì)4830萬元；合計(jì)5435萬元（大寫：人民幣伍仟肆佰叁拾伍萬元整）；

（三）對濰坊太陽神醫(yī)藥有限公司沒收違法所得605萬元，并處2018年銷售額7%的罰款，計(jì)1240萬元；合計(jì)1845萬元（大寫：人民幣壹仟捌佰肆拾伍萬元整）。

根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第四十六條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到本行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，根據(jù)本行政處罰決定書，攜繳款碼到12家中央財(cái)政非稅收入收繳代理銀行（工、農(nóng)、中、建、交、中信、光大、招商、郵儲、華夏、平安、興業(yè)）任一銀行網(wǎng)點(diǎn)或者網(wǎng)上銀行交納罰款。

康惠公司繳款碼為：***；

普云惠公司繳款碼為：***；

太陽神公司繳款碼為：***。

根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第五十一條規(guī)定，當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，本機(jī)關(guān)可以采取以下措施：

（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；

（二）申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

當(dāng)事人如對上述行政處罰決定不服，可以自收到本行政處罰決定書之日起六十日內(nèi)，向國家市場監(jiān)督管理總局申請行政復(fù)議；或者自收到本行政處罰決定書之日起六個(gè)月內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟。行政復(fù)議或者行政訴訟期間，本行政處罰決定不停止執(zhí)行。

市場監(jiān)管總局

2020年4月9日

來源：國家市場監(jiān)管總局4月14日發(fā)布