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來源:國家知識產(chǎn)權(quán)局
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2021年12月13日,國家知識產(chǎn)權(quán)局制定印發(fā)《商標一般違法判斷標準》(以下簡稱《標準》)。為深入推進商標執(zhí)法業(yè)務(wù)指導(dǎo)工作,進一步做好《標準》的宣傳解讀,幫助執(zhí)法人員準確理解條文的含義,及時解答各地在實施過程中的適用問題,國家知識產(chǎn)權(quán)局撰寫了《〈商標一般違法判斷標準〉理解與適用》,自即日起在國家知識產(chǎn)權(quán)局官方微信上分批次發(fā)布。
《商標一般違法判斷標準》理解與適用
第一條
為了加強商標管理,強化商標執(zhí)法業(yè)務(wù)指導(dǎo),統(tǒng)一執(zhí)法標準,根據(jù)《中華人民共和國商標法》(以下簡稱《商標法》)、《中華人民共和國商標法實施條例》(以下簡稱《商標法實施條例》)以及相關(guān)法律法規(guī)、部門規(guī)章,制定本標準。
本條明確了《標準》的制定目的和法律依據(jù)。
商標,作為標示商品或者服務(wù)來源的商業(yè)標記,具有私權(quán)屬性,但其也關(guān)系到市場秩序、消費者利益等社會公共利益,從而兼具有公共性和社會性。商標的雙重屬性,決定了市場主體申請、使用商標的行為應(yīng)受到必要的約束,以維護商標權(quán)利人利益、消費者利益、社會公共利益的平衡。商標執(zhí)法部門既承擔保護商標權(quán)的職能,也負責(zé)對商標的申請和使用行為進行管理,從而保障商標功能正常發(fā)揮,維護商標管理秩序。商標管理在我國商標法律體系中具有重要的地位和作用。《商標法》第一條明確規(guī)定加強商標管理是其立法目的和立法宗旨之一,《商標法》第七條第二款規(guī)定進一步強調(diào)“各級工商行政管理部門應(yīng)當通過商標管理,制止欺騙消費者的行為” ?!渡虡朔ā返诹乱詫U滦问綄ι虡耸褂眯袨榈墓芾磉M行了詳細規(guī)定。負責(zé)商標執(zhí)法的部門通過商標管理,凈化商標注冊及使用環(huán)境,保護消費者利益,防范商標侵權(quán)行為,促進市場主體規(guī)范使用商標,充分發(fā)揮商標在市場經(jīng)濟中的作用。
根據(jù)2018年《國務(wù)院機構(gòu)改革方案》和《國家知識產(chǎn)權(quán)局職能配置、內(nèi)設(shè)機構(gòu)和人員編制規(guī)定》,國家知識產(chǎn)權(quán)局負責(zé)對商標執(zhí)法工作的業(yè)務(wù)指導(dǎo),制定商標執(zhí)法的檢驗、鑒定和其他相關(guān)標準。根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于國務(wù)院機構(gòu)改革涉及法律規(guī)定的行政機關(guān)職責(zé)調(diào)整問題的決定》,《國務(wù)院機構(gòu)改革方案》確定由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責(zé)的行政機關(guān)承擔的,在有關(guān)法律規(guī)定尚未修改之前,調(diào)整適用有關(guān)法律規(guī)定,由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責(zé)的行政機關(guān)承擔。根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于國務(wù)院機構(gòu)改革涉及行政法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)職責(zé)調(diào)整問題的決定》,《國務(wù)院機構(gòu)改革方案》確定由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責(zé)的行政機關(guān)承擔的,在有關(guān)行政法規(guī)規(guī)定尚未修改或者廢止之前,調(diào)整適用有關(guān)行政法規(guī)規(guī)定,由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責(zé)的行政機關(guān)承擔。因此,《商標法》《商標法實施條例》規(guī)定的原國家工商行政管理總局商標局的商標管理職責(zé),由國家知識產(chǎn)權(quán)局承擔。國家知識產(chǎn)權(quán)局立足職責(zé),在現(xiàn)有商標法律體系框架之下,按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章的有關(guān)規(guī)定,系統(tǒng)梳理、總結(jié)提煉多年來商標管理的有益經(jīng)驗與做法,聚焦行政執(zhí)法實踐中的典型問題,制定《標準》,旨在為執(zhí)法部門依法行政提供具體操作指引,切實加強商標管理。
第二條
負責(zé)商標執(zhí)法的部門查處商標一般違法行為適用本標準。
本條是關(guān)于《標準》適用范圍的規(guī)定。
根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)及相關(guān)部門的 “三定”規(guī)定,負責(zé)商標執(zhí)法的部門是指履行商標執(zhí)法職能的部門,除了承擔商標執(zhí)法職責(zé)的市場監(jiān)督管理部門,還包括具有商標執(zhí)法權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)管理部門、綜合執(zhí)法部門等,具體以地方“三定”規(guī)定為準。具有商標執(zhí)法權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)管理部門如上海市浦東新區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局、長沙市知識產(chǎn)權(quán)局、廣州開發(fā)區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局等。
需要指出的是,我國對于商標專用權(quán)的保護實行行政保護和司法保護并行的制度。保護注冊商標專用權(quán),不僅涉及保護商標權(quán)利人法定權(quán)利,還涉及保障消費者利益和維護公共秩序,需同時保障私權(quán)和公共利益。但商標的管理,在使用人未侵犯他人注冊商標專用權(quán)的情況下,僅涉及保障消費者利益和維護公共秩序,因此對其僅進行行政查處,同時,相關(guān)行政行為接受司法監(jiān)督。
第三條
本標準所稱的商標一般違法行為是指違反商標管理秩序的行為。
有下列行為之一的,均屬商標一般違法:
(一)違反《商標法》第六條規(guī)定,必須使用注冊商標而未使用的;
(二)違反《商標法》第十條規(guī)定,使用不得作為商標使用的標志的;
(三)違反《商標法》第十四條第五款規(guī)定,在商業(yè)活動中使用“馳名商標”字樣的;
(四)違反《商標法》第四十三條第二款規(guī)定,商標被許可人未標明其名稱和商品產(chǎn)地的;
(五)違反《商標法》第四十九條第一款規(guī)定,商標注冊人在使用注冊商標的過程中,自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的;
(六)違反《商標法》第五十二條規(guī)定,將未注冊商標冒充注冊商標使用的;
(七)違反《商標法實施條例》第四條第二款和《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》第十四條、第十五條、第十七條、第十八條、第二十條、第二十一條規(guī)定,未履行集體商標、證明商標管理義務(wù)的;
(八)違反《商標印制管理辦法》第七條至第十條規(guī)定,未履行商標印制管理義務(wù)的;
(九)違反《規(guī)范商標申請注冊行為若干規(guī)定》第三條規(guī)定,惡意申請商標注冊的;
(十)其他違反商標管理秩序的。
本條規(guī)定了商標一般違法行為的含義和具體類型。
“商標一般違法”是實踐中形成的固定表達,是指僅違反商標管理秩序但未侵害他人商標專用權(quán)的行為?!耙话氵`法”中的“一般”是指違法的情形,并非指違法的情節(jié),故“一般違法”不是與“嚴重違法”相對應(yīng)的概念,而是與侵犯特定商標專用權(quán)的“侵權(quán)假冒”相區(qū)分的概念?!稑藴省愤m用的案件范圍主要是違反商標管理秩序的案件。根據(jù)《商標法》《商標法實施條例》《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》《商標印制管理辦法》《規(guī)范商標申請注冊行為若干規(guī)定》等法律、法規(guī)、規(guī)章的相關(guān)規(guī)定,本條以列舉加兜底條款的方式規(guī)定了商標一般違法行為包含的十種具體情形,兼具明確性和開放性。這十種情形涉及強制注冊、禁止使用、馳名商標宣傳、被許可人義務(wù)、自行改變注冊事項、冒充注冊商標、集體商標和證明商標管理、商標印制管理及惡意申請等。
第四條
根據(jù)《商標法》第六條、《中華人民共和國煙草專賣法》第十九條、《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》第二十二條和第六十五條規(guī)定,卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品必須使用注冊商標,未在中國核準注冊的,不得在中國生產(chǎn)、銷售。
在中國銷售的進口卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品,必須使用在中國核準注冊的商標。
本條規(guī)定了強制使用注冊商標商品的情形。
《商標法》第四條第一款中規(guī)定:“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營活動中,對其商品或者服務(wù)需要取得商標專用權(quán)的,應(yīng)當向商標局申請商標注冊?!钡诹鶙l規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品,必須申請商標注冊,未經(jīng)核準注冊的,不得在市場銷售?!薄渡虡朔ā芬?guī)定了以自愿注冊為原則、強制注冊為例外的商標注冊制度。對于一般的商品或者服務(wù),其經(jīng)營者希望取得商標專用權(quán)的,才需要申請商標注冊;法律、行政法規(guī)規(guī)定必須使用注冊商標的商品或服務(wù),其經(jīng)營者必須申請商標注冊,使用經(jīng)核準注冊的商標,是進入市場的前置條件。
現(xiàn)行法律、行政法規(guī)中,對必須使用注冊商標的商品或服務(wù)作出規(guī)定的,只有《中華人民共和國煙草專賣法》和《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》?!吨腥A人民共和國煙草專賣法》第十九條第一款規(guī)定:“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請商標注冊,未經(jīng)核準注冊的,不得生產(chǎn)、銷售?!薄吨腥A人民共和國煙草專賣法實施條例》第二十二條規(guī)定:“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲,應(yīng)當使用注冊商標”。第六十五條規(guī)定:“電子煙等新型煙草制品參照本條例卷煙的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”根據(jù)上述規(guī)定,必須使用注冊商標的商品只限于卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品。注冊商標是指在我國注冊的有效商標,且其核定使用商品應(yīng)當包括卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品。進口的煙草制品及進口的電子煙等新型煙草制品也應(yīng)當遵守上述規(guī)定。實踐證明,在商標自愿注冊的基礎(chǔ)上,在部分特殊商品上保留強制注冊制度,通過商標管理商品,確有必要。卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品屬于《中華人民共和國煙草專賣法》及其實施條例中規(guī)定的嚴格管控的商品,對其商標注冊及管理上也應(yīng)嚴格,其使用的商標均應(yīng)經(jīng)核準注冊后方能使用。
此外,部門規(guī)章對其他特殊商品也有強制使用注冊商標的規(guī)定,如原農(nóng)業(yè)部制定的部門規(guī)章《農(nóng)藥標簽和說明書管理辦法》(2017年農(nóng)業(yè)部令第7號)第三十一條規(guī)定:“農(nóng)藥標簽和說明書不得使用未經(jīng)注冊的商標。標簽使用注冊商標的,應(yīng)當標注在標簽的四角,所占面積不得超過標簽面積的九分之一,其文字部分的字號不得大于農(nóng)藥名稱的字號。”